Переговоры в строительстве с одним участником

Когда и как можно общаться с заказчиком по 44‑ФЗ и 223‑ФЗ?

Расскажем о существующих форматах общения, что разрешают законы и какие правила нужно соблюдать.

На этапе планирования закупки

С 1 января 2017 года все закупки дороже 1 млрд рублей проходят обязательное общественное обсуждение. Как правило, на обсуждение выставляют крупные закупки на строительство дорог и зданий. Требование распространяется на всех заказчиков по 44-ФЗ и на некоторых заказчиков по 223-ФЗ. Порядок прописан в постановлении правительства от 11.12.2019 № 1635. Региональные власти могут устанавливать свои требования.

На этом этапе обсуждают закупки, которые заказчик опубликовал в плане закупок. Обсуждение происходит в специальном разделе ЕИС «Обязательное общественное обсуждение закупок». Для участия надо пройти регистрацию в ЕИС и получить доступ к этому разделу.

Обсуждение начинается с размщения плана-графики закупки и длится до момента, пока закупку можно отменить. Любой зарегистрированный участник может комментировать информацию о закупке, опубликованную в плане-графике. В течение 2 дней ответственный за проведение обсуждения отвечает на поступившее предложение или замечание.

По результатам обсуждения принимают решение: отменить закупку, изменить условия или проводить без изменений.

Консультации

Заказчики по 44-ФЗ и 223-ФЗ проводят только те закупки, которые включены в план-график. В любой момент поставщик может заранее узнать, кто планирует закупать его продукцию в ближайший год:

в каком объеме,
с какой начальной ценой,
какие есть требования к исполнителю,
в какие сроки нужно исполнить контракт и т.д.

У заказчика по 44-ФЗ на стадии планирования есть возможность организовать консультацию с поставщиком, чтобы определить конкурентную среду (п. 6 ч. 4 ст. 38 44-ФЗ). Из формулировки закона следует, что инициатором этих консультаций выступает заказчик, но теоретически участники тоже могут обратиться к заказчику с предложениями улучшить характеристики товара, условия поставки и т.д.

Закон не обязывает заказчика отвечать на эти обращения, но для обеих сторон эти консультации — возможность улучшить условия закупки. Поставщик получает ответы на вопросы и озвучивает проблемы, с которыми может столкнуться, выполняя заказ. А заказчик в результате такой обратной связи может еще до публикации закупки скорректировать требования к товару или условиям выполнения работа.

223-ФЗ не регламентирует общение с поставщиками, но по наблюдениям специалистов по сопровождению торгов, заказчики по 223-ФЗ активнее прибегают к помощи поставщиков при подготовке закупки. Анастасия Аржанникова, руководитель центра сопровождения торгов СКБ Контур:

— Если закупка конкурентная и не аффилированная, заказчики заинтересованы, чтобы на торги пришло как можно больше участников, которые будут конкурировать между собой: предлагать лучшие условия поставки и снижать начальную цену контракта. Для этого они гораздо охотнее, по сравнению с заказчиками по 44-ФЗ, общаются с потенциальными участниками и отвечают на их вопросы.

На этапе подачи заявок

Запрос разъяснений

Ст. 46 44-ФЗ запрещает переговоры с заказчиком на этапе подачи заявок, если в результате у поставщика появляются преимущества перед другими. Но у участников часто возникают вопросы, которые они не могут задать в рамках 44-ФЗ. Например, в открытом конкурсе или аукционе можно подать всего три запроса на разъяснения. В других процедурах закон не обязывает заказчика отвечать на вопросы поставщиков.

Если время для запроса разъяснений истекло или после трех запросов остались еще вопросы, можно попробовать обратиться к заказчику напрямую — по электронной почте или телефону, но учесть, что заказчик может:

проигнорировать запрос, поданный не по правилам,
не выполнить обещание, данное по телефону.

Жаловаться в ФАС в этом случае не имеет смысла, так как поставщик сам в первую очередь нарушил запрет на переговоры с заказчиком.

— Все-таки лучше отправлять официальные письменные запросы. На него заказчик обязан ответить в установленный законом срок. Шаблон можно скачать в разделе «Формы и шаблоны» в ЕИС, иногда форма уже есть в документации. Если заказчик не дал исчерпывающих разъяснений на ваши запросы, советуем обратиться с жалобой в ФАС. Приложите ответ заказчика на ваш запрос, чтобы подтвердить свои претензии. Если это необходимо, проанализируйте спорную техническую документацию с экспертами.

Выезд на объект

Один из распространенных случаев обращения к заказчику — просьба осмотреть объект на наличие скрытых работ, например, для клининговых или строительных услуг. Что делать, если заказчик не предусмотрел такую возможность в документах закупки?

По официальной позиции Минэкономразвития из письма от 25.07.2016 N Д28и-1869, участника не следует допускать к месту работ. Это может создать ему преимущества перед другими. Но на практике такая позиция может привести к тому, что реальные условия выполнения контракта не будут соответствовать условиям из контракта и стоимость работ удорожается.

Что делать в этой ситуации?

Подайте запрос разъяснений с вопросом, в какие даты можно приехать для осмотра объекта. Если заказчик ответит на него, уточнив график и условия приезда на объект, то все остальные участники также увидят этот график и будут в равных условиях.
Проведите качественную оценку рисков и постарайтесь выяснить в запросе на разъяснения максимум условий, которые могут привести к удорожанию работ или увеличат сроки исполнения контрактов. Например, если это строительство, какие условия работ, на каких почвах, получены ли все нужные разрешения, согласования т.д.

Конкурентные переговоры

Этот вид закупки можно провести по 223-ФЗ или в коммерческих торгах. Конкурентные переговоры проводят, если нужно провести закупку быстро, сэкономив время на сбор и оценку заявок. Заказчик общается со всеми участниками сразу или по отдельности, обсуждая с ними:

цену и характеристики товаров,
условия выполнения работ,
формы договора и оплаты,
порядок привлечения субподрядчиков и т.д.

Конкурентные переговоры — менее прозрачная процедура, так как при личном общении заказчика и участника есть риск сговора, а при общем обсуждении поставщикам придется озвучивать коммерческую информацию. Тем не менее, такой формат закупок есть, о нем нужно помнить.

При выполнении контракта

Победив в закупке, поставщик общается с госзаказчиком, как с любым другим контрагентом. Главное — обе стороны должны придерживаться норм 44-ФЗ и условий контракта. Какие форматы общения можно использовать, чтобы защищать свои права?

Переписка

Все действия, проблемы, нарушения условий контракта фиксируйте в переписке. Это дисциплинирует заказчика, поможет в претензионной работе и судебных разбирательствах. Указывайте, что заказчик не предоставил исходные данные, неправомерно отказывается принимать товар, задерживает оплату и т.д.

Бумажные письма, документы и претензии нужно отправлять заказным письмом или передавать лично. Также суды принимают в качестве доказательства переписку с личной или корпоративной электронной почты контрагентов.

Запись переговоров

Можно ли «поймать» заказчика на лжи, записав телефонный разговор с ним?

Суды принимают аудиозаписи в электронном виде, но требуют объяснить их происхождение. В Арбитражном процессуальном кодексе использование аудиозаписей в качестве доказательств регламентируется ч. 2 ст. 64, ч. 2 ст. 69, ч. 2 ст. 162 АПК РФ.

Чтобы суд учел запись в качестве доказательства, аудиозапись должна быть гласной, то есть нужно в начале разговора с заказчиком объявить, что разговор записывается. В этом случае поставщик не нарушает законное право заказчика на частную жизнь.

Ответим на вопросы

Эксперты ответят на ваши вопросы по теме статьи в первые сутки после публикации. Потом отвечают только участники закупок, а вопрос экспертам можно задать в специальной рубрике .

Источник

Переговоры – форма размещения заказов на строительство объектов, закупку товаров (выполнение работ, оказание услуг) при строительстве объектов, предусматривающая определение подрядчика, исполнителя или поставщика, предложение которого удовлетворяет требованиям и условиям, изложенным в документации для переговоров.

Процедура переговоров начинается с момента принятия решения об ее проведении и завершается заключением договора по результатам проведения переговоров либо отмены процедуры или признания ее несостоявшейся.

Переговоры проводятся при следующих условиях:

если проведение подрядных торгов не является обязательным в случаях, установленных пп. 1.4 и 1.5 Указа от 07.06.2019 № 223 «О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве» (далее – Указ № 223);
если проведение подрядных торгов, торгов, переговоров, биржевых торгов при размещении заказов, необходимых для строительства объектов, не является обязательным, инвестор, застройщик, заказчик, подрядчик, инженер (инженерная организация) имеют право назначить и провести переговоры (п. 8 Положения о порядке организации и проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве объектов, утвержденного постановлением Совмина от 31.01.2014 № 88 (далее – Положение № 88));
если второй по показателям после победителя подрядных торгов (торгов) участник отказался от заключения договора, организатор вправе перейти к процедуре переговоров (п. 36 Положения № 88);
подрядные торги, торги, биржевые торги, проведенные в установленном порядке, признаны несостоявшимися в силу того, что участник-победитель не определен или участник-победитель отказался от заключения договора;
генеральной проектной организацией, генеральной подрядной организацией заключаются договоры с юридическими лицами, ИП (субподрядчиками) о выполнении (оказании) отдельных видов проектных, изыскательских, строительных, монтажных, специальных и иных работ (услуг) по строительству;
заключаются договоры на:
- выполнение работ по текущему ремонту;
- ведение авторского надзора за строительством при невозможности осуществления разработчиком проектной документации такого надзора (при ликвидации (прекращении деятельности) разработчика проектной документации, наличии иных обстоятельств, исключающих его деятельность);
- внесение изменений и дополнений в проектную документацию по заданию заказчика;
- выполнение подрядной организацией дополнительных работ, не учтенных в проектной, в т.ч. сметной, документации на строительство объекта, необходимость выполнения которых возникла в ходе исполнения договора строительного подряда, с последующим внесением изменений в проектную, в т.ч. сметную, документацию в порядке, установленном законодательством;
- аренду техники, необходимой для выполнения отдельных видов строительных, монтажных, специальных и иных работ.

При проведении процедуры переговоров организатор на свое усмотрение принимает решение о создании комиссии.
В переговорах допускается участие как одного участника, так и нескольких. При этом п. 63 Положения № 88 определено, что при отсутствии конкуренции на рынке товаров конкурсная комиссия (ответственное лицо за проведение переговоров) должна (должно) представлять руководителю организатора переговоров письменное обоснование, устанавливающее причину направления приглашения одному поставщику.

Условия для принятия решения о проведении переговоров – это наличие необходимых документов, состав которых зависит от предмета размещаемого заказа (разрешительная документация, проектная, в т.ч. сметная, документация, дефектный акт, договор строительного подряда, график поставок товаров, техническое задание на закупку товаров (работ, услуг) и иные документы).

Организатором переговоров могут размещаться заказы на закупку однородных товаров (выполнение однородных работ, оказание однородных услуг) при строительстве объектов в централизованном порядке для нескольких строящихся объектов. В этом случае в документации для переговоров указываются однородные товары (работы, услуги), необходимые для строительства каждого объекта.

Организатор переговоров имеет право проводить переговоры одновременно по нескольким лотам.

При проведении переговоров может осуществляться предварительный квалификационный отбор участников, который проводится в общем порядке в соответствии с требованиями, установленными в гл. 3 Положения № 88. Форма представления предквалификационных документов – электронная.

Организатор переговоров обязан направить участникам приглашения на участие в переговорах не позднее, чем за 3 рабочих дня до их проведения, и при необходимости разместить извещение в информационной системе «Тендеры» на сайте информационного РУП «Национальный центр маркетинга и конъюнктуры цен» в глобальной компьютерной сети Интернет и (или) опубликовать его в любых средствах массовой информации.

Документация для переговоров утверждается руководителем организатора переговоров и предоставляется в печатной форме или форме электронного документа не позднее 2 рабочих дней со дня письменного обращения участника.

Участник представляет свои предложения для переговоров в соответствии с требованиями, определенными в приглашении на участие в переговорах и документации для переговоров в период с даты и времени начала подачи предложений для переговоров по дату и время окончания их подачи, в порядке подачи, указанных в документации для переговоров.

Организатор переговоров может провести переговоры с каждым участником индивидуально или рассматривать предложения для переговоров на заседании конкурсной комиссии.

Процедура улучшения предложений может быть проведена в случае, если в документации для переговоров дается указание на возможность ее проведения. При этом процедура улучшения предложений проводится организатором 1 раз.

В течение 3 дней после проведения переговоров руководителем организатора утверждается протокол, в котором отражаются содержание и результаты переговоров. Форма протокола не установлена. Возможно использование примерных форм, приведенных в приложениях к Положению № 88.

Организатор извещает участников переговоров о результатах их проведения в электронной форме.

По результатам переговоров заключается соответствующий договор с победителем переговоров в срок не позднее 10 календарных дней после завершения размещения заказа и утверждения протокола о проведении переговоров.