Постановление 88 о закупках в строительстве рб комментарии

Закупки в строительстве. Новый закон – новые риски

С 01.07.2019 закупки товаров (работ, услуг) при строительстве объектов регулируются «новым» Указом от 07.06.2019 № 223 «О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве» (далее – Указ № 223) и «старым» Положением о порядке организации и проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве объектов (далее – Положение № 88), утв. постановлением Совмина от 31.01.2014 № 88 (в ред. постановления от 28.06.2019 № 427).

За последние несколько лет было принято столько нормативных актов, что они неизбежно привели их к коллизии (противоречивости). Разобраться в том, какие нормы применять и как это сделать правильно, очень сложно. Без системного анализа нормативных правовых актов не обойтись.

Такой анализ для наших читателей делает Антон Богатко – юрист, экономист, эксперт в области законодательства о закупках, бизнес-­тренер, разработчик бизнес-процессов закупочной деятельности.

Остановимся только на некоторых противоречиях, с которыми уже сегодня сталкиваются субъекты хозяйствования при принятии решения как о необходимости проведения процедуры закупки, так и о том, какую именно процедуру проводить, и возникающих при этом рисках.

Обязательность проведения процедур подрядных торгов, торгов изначально была установлена в Указе от 20.10.2016 № 380 «О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве», который действовал до 01.01.2019. На смену ему пришел Указ № 223, который принят сроком на 2 года на основании п.п. 11, 32, 33 Протокола о порядке регулирования закупок (приложение 25 к Договору о ЕАЭС от 29.05.2014) для определения особенностей осуществления закупок отдельных видов товаров, работ, услуг в зависимости от сферы – в строительстве.

Сегодня закупки работ, услуг при строительстве осуществляются путем проведения подрядных торгов, торгов, переговоров (подпункты 1.1, 1.2 п. 1 Указа № 223).

Госзакупки – это приобретение товаров (работ, услуг) полностью или частично за счет бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов (абз. 3 ст. 1 Закона от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)».

Согласно подпунктам 1.1, 1.2, 1.4–1.8, 1.11, 1.12 п. 1 Указа № 223 законодательство о госзакупках товаров (работ, услуг) не применяется до 1 июля 2021 г. при проведении процедур закупок при строительстве, т.е. нормами Указа № 223 следует руководствоваться в т.ч. при приобретении товаров (работ, услуг) для строительства за счет бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов.

Применение процедур подрядных торгов и торгов неизбежно увеличивает сроки строительства минимум на 6–8 месяцев. Это обусловлено системностью таких действий: в процесс строительства втянуты такие участники, как заказчик (инвестор), инженерная организация, генеральный подрядчик. Увеличение сроков строительства попросту недопустимо в рамках инвестиционного договора.

Можно ли отказаться от процедуры закупки вообще?

Случаи неприменения процедур закупок при строительстве установлены подп. 1.8 п. 1 Указа № 223. Однако в тот момент, когда заканчивается обязательность применения процедур подрядных торгов, торгов, биржевых торгов и переговоров согласно Указу № 223, возникает обязательность применения переговоров или подрядных торгов, торгов, по п. 8 Положения № 88: «Если проведение подрядных торгов (тор­гов, переговоров), биржевых торгов при размещении заказов, необходимых для строительства объектов, не является обязательным, инвестор, застройщик, заказчик, подрядчик, инженер (инженерная организация) вправе назначить и провести их в порядке, предусмотренном на­стоящим Положением». Это ситуация, когда обязательное право трансформируется в обязанность.

Денежные средства, выделяемые областным бюджетом из инновационного фонда согласно бюджетному законодательству, являются бюд­жетными, а товары, на которые выделяются эти средства, с учетом подпунктов 1.1 и 1.2 п. 1 Указа от 14.01.2014 № 26 «О мерах по совершенствованию строительной деятельности» (далее – Указ № 26), являются товарами при строительстве. А значит – у субъекта хозяйствования остаются риски быть привлеченным к ответственности контролирующими органами за нарушение порядка проведения процедур закупок.

Существуют и риски для инвесторов. В первую очередь это правовые риски, связанные с толкованием норм законодательства при реализации инвестиционных проектов на основании инвестиционных договоров с Республикой Беларусь.

Так, Закон от 12.07.2013 № 53-З «Об инвестициях» (далее – Закон № 53-З) предоставляет возможность инвесторам при осуществлении инвестиций в приоритетные секторы экономики использовать льготы и преференции. Для этого в целях создания дополнительных условий для осуществления инвестиций инвестор (инвесторы) имеет право на заключение инвестиционного договора с Республикой Беларусь (ст.ст. 16, 17 Закона № 53-З). Это соответствует и подп. 1.4 п. 1 Указа № 223: подрядные торги не проводятся в случаях, определенных Президентом (например, подп. 1.8 п. 1 Указа от 30.06.2014 № 326 «О деятельности Китайско-Белорусского индустриального парка «Великий Камень» – Указ № 326).

В соответствии с Декретом от 07.05.2012 № 6 «О стимулировании предпринимательской деятельности на территории средних, малых городских поселений, сельской местности» (далее – Декрет № 6) коммерческие организации, индивидуальные предприниматели (далее – ИП), а также коммерческие организации, имеющие обособленные подразделения, в части деятельности обособленных подразделений вправе самостоятельно определять поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или покупателей продукции, товаров (работ, услуг) для собственного производства и продукции, товаров (работ, услуг) собственного производства. Ис­ключение составляет выбор поставщиков (подрядчиков, исполнителей) при приобретении товаров (работ, услуг) полностью или частично за счет бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фон­дов получателями таких средств (подп. 1.3.2 п. 1 Декрета № 6).

Если же рассматривать норму подп. 1.3.2 п. 1 Декрета № 6 как ис­ключение, то и подрядные торги, и торги на закупку товаров при строительстве, и переговоры, и биржевые торги вообще не должны проводиться, равно как при закупках в строительстве не должно применяться и законодательство о госзакупках.

Подведем итоги.

Помните, что закупки при строительстве проводятся по определенным Указом № 223 процедурам, так что, если не обязательны подрядные торги, следует проводить переговоры (подпункты 1.1, 1.2 п. 1 Указа № 223).

Источник

Закупать по-новому – внимание, строительство!

Указом от 7.06.2019 № 223 «О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве» (далее – Указ № 223) на два года (с 01.07.2019 до 01.07.2021) введены новые требования о проведении процедур закупок при строительстве, финансируемых полностью либо частично за счет бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов, определен порядок регулирования закупок в строительной отрасли и механизм проведения торгов (подрядных торгов), биржевых торгов либо переговоров при их осуществлении.

Указ вступает в силу

с 1.07.2019, за исключением отдельных положений, вступивших в силу с 12.06.2019. Напомним, что ранее закупки товаров (работ, услуг) для строительства, финансируемые полностью или частично за счет бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов, осуществлялись до 01.01.2019 в соответствии с положениями Указа от 20.10.2016 № 380 «О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве» и порядком организации и проведения процедур, установленным постановлением Совмина № 88, а с 01.01.2019 по 30.06.2019 – по законодательству о госзакупках.

Указ от 05.05.2009 № 232 «О некоторых вопросах проведения аукционов (конкурсов)» при закупках товаров (работ, услуг) в строительстве не применяется.

Новеллы Указа № 223

Новый порядок организации и проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве в развитие Указа № 223 определит Совмин.

Указ № 223 ввел новые термины для целей закупок при строительстве: определения аварийно-восстановительного ремонта капитальных строений (зданий, сооружений), вида товаров, закупки товаров при строительстве, преференциальной поправки, процедуры закупки, работ, услуг строительства, технической модернизации, участника, участника-победителя, частного партнера, эксперта, экспертной организации.

Право устанавливать префпоправку для процедур закупок при строительстве, определять ее размер и условия применения Указом № 223 предоставлено Совмину.

Префпоправка может быть установлена в случаях:

• предложения участником товаров (работ, услуг) собственного производства;
• предложения участником товаров (работ, услуг), происходящих из Республики Беларусь и государств – членов Евразийского экономического союза.

Речь идет о закупках:

-работ и услуг путем проведения подрядных торгов либо переговоров;

-товаров путем проведения торгов на закупку товаров при строительстве, переговоров либо биржевых торгов, проводимых в соответствии с законодательством о товарных биржах, за исключением государственных закупок медицинских изделий, осуществляемых в порядке, определенном законодательством о государственных закупках.

Указ № 223 обратной силы не имеет – его действие не распространяется на закупки товаров (работ, услуг) при строительстве, процедуры закупок которых начаты или договоры на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) заключены до 01.07.2019:

Справочно: процедура закупки при строительстве считается начатой со дня принятия решения Заказчика о ее проведении.

Проводятся торги

С 01.07.2019 Заказчик строительства обязан проводить подрядные торги, за некоторым исключением, при стоимости строительства объектов 6000 БВ (153 000 BYN) и более.

Проведение торгов либо биржевых торгов обязательно, если стоимость строительства объекта также составляет 6000 БВ и более (ранее речь шла о 3000 БВ), при этом речь идет о размещении следующих необходимых для строительства заказов:

• на разработку предпроектной (предынвестиционной) документации, если ее разработка предусмотрена законодательными актами;
• выполнение проектных и изыскательских работ;
• закупку товаров, если стоимость каждого их вида составляет 3000 БВ (76 500 BYN) и более;
• оказание инженерных услуг стоимостью 3000 БВ (76 500 BYN) и более;
• выполнение отдельных видов строительных, монтажных, специальных и иных работ, если стоимость каждого их вида составляет 3000 БВ (76 500 BYN) и более.

Справочно: обязательность заключения сделок на биржевых торгах установлена законодательством о товарных биржах.

Выбор процедуры закупки заказчиком

С 01.07.2019 Заказчик вправе самостоятельно выбрать процедуру закупки при строительстве, в том числе провести переговоры, в следующих случаях:

• для заключения договора на выполнение работ по текущему ремонту;
• для заключения договора на ведение авторского надзора за строительством, если разработчик проектной документации не может осуществлять такой надзор;
• для заключения договора на внесение изменений и дополнений в проектную документацию по заданию Заказчика;
• для заключения договора на выполнение подрядной организацией дополнительных работ, не учтенных в проектной, в том числе сметной, документациина строительство объекта, необходимость выполнения которых возникла в ходе исполнения договора строительного подряда, с последующим внесением изменений в проектную, в том числе сметную, документацию в порядке, установленном законодательством;
• для заключения договора на аренду техники, необходимой для выполнения отдельных видов строительных, монтажных, специальных и иных работ.

Закупки при строительстве осуществляются путем проведения подрядных торгов, торгов, переговоров либо биржевых торгов по выбору Заказчика, если:

-подрядные торги, торги, биржевые торги не состоялись (участник-победитель не определен или отказался от заключения договора);

-генеральной проектной организацией, генеральной подрядной организацией заключаются договоры с субподрядчиками на выполнение (оказание) отдельных видов проектных, изыскательских, строительных, монтажных, специальных и иных работ (услуг) по строительству.

процедуры закупок можно не проводить

Заказчик имеет право не проводить при строительстве процедуры закупок при строительстве, предусмотренные Указом № 223, а также процедуры госзакупок при выборе подрядчика:

— для осуществления аварийно-восстановительного ремонта капитальных строений (зданий, сооружений);

— для ликвидации аварийных или чрезвычайных ситуаций (по согласованию с госорганом (организацией), которому подчинен либо в состав (систему) которого входит Заказчик, а в случае отсутствия такого государственного органа (организации) – по согласованию с местными исполнительными и распорядительными органами по месту нахождения Заказчика).

Справочно: аварийно-восстановительный ремонт капитальных строений (зданий, сооружений) – это совокупность мероприятий и работ по проведению текущего или капитального ремонта, направленных на ликвидацию последствий аварий, стихийных бедствий либо повреждений зданий и сооружений (их элементов), а также работы по предотвращению отказа магистральных трубопроводов и оборудования, инженерных систем, угрожающего безопасности и требующего немедленной их остановки, осуществляемые в круглосуточном режиме в кратчайшие сроки с момента возникновения угрозы жизни и здоровью населения и (или) уничтожения либо повреждения имущества физических и юридических лиц.

не может быть участником закупок при строительстве

Перечень лиц, которые не смогут быть участниками закупок при строительстве:

—эксперт или экспертная организация, привлекавшиеся в процедуре закупки к ее организации либо проведению для консультаций и (или) получения заключения по рассмотрению, оценке и сравнению предложений;

-юрлицо и (или) ИП, работники (работник) которых оказывали услуги по организации проводимой процедуры закупки;

-организатор проводимых процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве;

-учредитель, участник, собственник имущества организатора процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве;

-юрлицо, находящееся в процессе реорганизации, за исключением юрлица, к которому присоединяется другое юрлицо;

-юрлицо (ИП), находящееся (находящийся) в процессе ликвидации (в стадии прекращения деятельности), в том числе признанное (признанный) в установленном порядке экономически несостоятельным (банкротом), за исключением юрлица, находящегося в процедуре санации;

-лицо, включенное в список поставщиков (подрядчиков, исполнителей), временно не допускаемых к участию в процедурах закупок товаров (работ, услуг) при строительстве.

Автор публикации: Подготовила Татьяна Радыно, редактор отдела хозяйственного права ЭГ

Источник