Как прописать и обеспечить гарантийные обязательства в контракте: изменения с 01.07.2020
Гарантийные обязательства — это официальное заверение одной стороны о покрытии убытков и возмещении за свой счет недостатков в случае их возникновения. С 01.07.2020 действует новое условие об обеспечении гарантии.
Последние изменения
Вступил в силу федеральный закон №124-ФЗ от 24.04.2020. Теперь требовать предоставить обеспечение гарантийных обязательств по 44-ФЗ с 01.07.2020 (если требования к ним установлены по ч. 4 ст. 33 44-ФЗ) заказчики вправе, а не обязаны. Это указано в п. 1 ч. 13 ст. 34, ч. 2.2 ст. 96 44-ФЗ.
Напомним, что в новой редакции ч. 8.1 ст. 96 и ч. 64 ст. 112 44-ФЗ указано, что поставщики в закупках с ограничениями для СМП и СОНКО освобождаются от обеспечения гарантийных обязательств в 2 случаях:
В остальных случаях правила для СМП по гарантиям не отличаются от норм для обычных поставщиков. Соответственно, размер обеспечения гарантийных обязательств по 44-ФЗ c 01.07.2020 для СМП (а если точно, то с 08.06.2020), при наличии преимуществ в закупке, может составлять 0 рублей.
Как прописывают
В ч. 6 ст. 34 44-ФЗ говорится, что в каждом контракте прописывают гарантийные обязательства и ответственность поставщика за нарушение их исполнения. Но в 44-ФЗ нет прямого указания на то, как прописать их в договоре. Регламент установления и применения прописан в гражданском законодательстве. Гражданский кодекс регулирует гарантию на качество реализуемой продукции (ст. 470 ГК РФ), по выполненным работам (ст. 722 ГК РФ) и на выполнение работ по строительству (ст. 755 ГК РФ).
От характера поставляемой продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг зависит гарантийный срок по 44-ФЗ (например на автомобили и прочий транспорт он устанавливается на период от 2 лет, на бытовую технику — от 6 месяцев).
Если в технических документах на поставку машин и оборудования закреплены требования к гарантии, то заказчик обязан прописать в закупочной документации ее срок, объем качества, требования к обслуживанию, к издержкам на обслуживание, к монтажу и наладке оборудования на весь гарантийный период. Имеет ли право заказчик установить в документации жесткое требование к гарантийному сроку, например, 5 лет — да, в подрядных работах недвижимого имущества на основании ст. 737 Гражданского кодекса. Вот пример.
Вот один из примеров, как прописать в контракте гарантийные обязательства по 44-ФЗ с 01.07.2020 на выполненные работы.
Как установить гарантию на товар
Вся продукция, приобретаемая и поставляемая заказчику, должна соответствовать условиям, установленным контрактом (ст. 469 ГК РФ). Товары должны удовлетворять таким условиям на протяжении конкретного временного периода (ст. 470 ГК РФ). Этот период времени и определяет гарантию на товар. Если выбираете поставщика новых машин и оборудования, предусматривайте в документации требования к гарантии производителя или поставщика и к ее сроку действия. Документы передаются и заполняются вместе с товаром. Обязательства должны распространяться как на сам товар, так и на все его комплектующие.
Сроки равные (если иное не предусмотрено в контракте). Срок действия, который обязательно включается в образец гарантии поставщика на товар, начинается с момента поставки товара госзаказчику. Он прерывается на период, когда заказчик по той или иной причине не имеет возможности пользоваться товаром, что необходимо доказать. Ответственность поставщика наступит в том случае, если дефекты возникли до принятия товара госзаказчиком либо по причинам, наступившим до даты приемки (п. 5 ст. 477 ГК РФ).
Вот пример, что писать в информации о требованиях к гарантийному обслуживанию товара 44-ФЗ в 2020 году:
Как установить гарантию на работы
Качество выполненных подрядчиком работ должно полностью соответствовать условиям, установленным договором на протяжении срока гарантийных обязательств по договору подряда (ст. 721 ГК РФ). Ответственность подрядчика наступает за пределами определенного в контракте срока, но в рамках 2-летнего периода с момента подписания акта приемки выполненных работ, если заказчик докажет, что дефекты возникли до передачи работ (п. 4 ст. 724 ГК РФ).
Какие гарантийные обязательства несет подрядчик по договору подряда
В рамках гарантийных обязательств подрядчик обеспечивает качество результата работы в течение гарантийного срока.
При обнаружении недостатков он обязан удовлетворить требования заказчика в связи с ненадлежащим качеством работ и возместить убытки, вызванные невозможностью эксплуатировать их результат. При этом заказчику достаточно подтвердить факт обнаружения недостатков в пределах гарантийного срока. Доказывать, что они возникли до получения результата работ, заказчик не должен.
Гарантийные обязательства по общему правилу распространяются на весь результат работ.
Как установить гарантию на оказание услуг
Обязательство длится период, в течение которого сохранится качество оказанной услуги. Правовое регулирование аналогично товарам и работам. Сложность в том, что невозможно определить срок на нематериальную услугу. Услуги, результатом которых является материальное воплощение, имеют гарантийный срок на оказанные услуги в контракте по 44-ФЗ, который прописывается сторонами в контракте, исходя из актуальных законодательных норм.
Как прописать порядок обслуживания
Такое понятие не определено в 44-ФЗ, но на основании ч. 4 ст. 33 44-ФЗ заказчики устанавливают период обслуживания на ТРУ и к объему предоставления гарантий качества и обслуживания. Если приобретаются машины и оборудование, заказчик обязан установить такие требования на обслуживание по гарантии.
Если дефекты в товарах или недостатки в работах и услугах не были оговорены исполнителем, а заказчик обнаружил их в период гарантии, то покупатель вправе потребовать от поставщика безвозмездного исправления нарушений (п. 1 ст. 475, п. 2 ст. 477 ГК РФ).
В контракте такое обслуживание прописывается наравне со сроком гарантии. В договорных условиях под обязательством понимается выполнение поставщиком работ по устранению недостатков и дефектов, выявленных после приемки приобретенных заказчиком ТРУ, но в период гарантии. К нему относят техническое и другое обслуживание, технический осмотр, замену деталей и т. д. (письмо УФНС №20-12/092926 от 03.10.2008).
Как определить размер обеспечения
Обеспечение гарантийных обязательств по 44-ФЗ — это деньги или банковская гарантия, которые предоставляют заказчику на период обслуживания. В ч. 6 ст. 96 закона о контрактной системе указано, что размер обеспечения гарантийных обязательств по 44-ФЗ (ОГО) не превышает 10 процентов от начальной (максимальной) цены контракта (НМЦК). Госзаказчик сам определяет порядок и сроки предоставления обеспечения в контракте, даже когда использует типовые формы, в которых нет такого положения. Это закреплено в п. 1 ч. 13 ст. 34 44-ФЗ.
Как прописать порядок и сроки обеспечения
Когда определяете порядок и срок предоставления обеспечение исполнения гарантийных обязательств по 44-ФЗ, учтите, что по ч. 7.1 ст. 94 44-ФЗ подписать акт приемки можно, когда поставщик обеспечил обязательства по гарантии. В ч. 3 ст. 96 44-ФЗ закреплено, что для этого поставщик передает банковскую гарантию на гарантийные обязательства по контракту 44-ФЗ или отправляет деньги на счет заказчика. Что касается срока, то к периоду обслуживания прибавляют один месяц, тогда получится минимальный период «заморозки» денег у заказчика или действия поручительства банка.
Например, если в госзакупках строительных работ объекта капстроительства госзаказчик прописывает срок гарантии на 5 лет по ст. 756 Гражданского кодекса, то подрядчику придется получить поручительство банка на 5 лет + 1 мес. или «заморозить» деньги на этот срок на лицевом счету заказчика.
Заказчик требует обеспечение обязательств по гарантии по контракту, даже если выполнение контракта не обеспечивается. Например, в электронном запросе котировок на поставку компьютерного оборудования. При таком способе определения поставщика установить обеспечение контракта — право заказчика, а не обязанность.
На сайте департамента развития контрактной системы Краснодарского края размещены контракты с изменениями от 06.04.2020 года на закупку товаров, работ и услуг. Раздел № 7 контракта на поставку товара подробно раскрывает порядок предоставления обеспечения.
| Скачать контракт на поставку товара с изменениями от 06.04.2020 |
| Скачать контракт на выполнение работ с изменениями от 06.04.2020 |
| Скачать контракт на оказание услуг с изменениями от 06.04.2020 |
Как принять обеспечение
Принимайте до того, как подпишите приемочные документы. В законе о контрактной системе не прописали, как принимать гарантийные обязательства, если товар поступает частями (например, поставщик отгружает компьютерное оборудование партиями).
По ч. 7.1 ст. 94 44-ФЗ поставщик не обеспечивает обслуживание по гарантии, когда закрывает этап. Но срок для партии течет сразу после отгрузки и оформления приемочных документов. Если не потребовать обеспечить гарантированное обслуживание по части продукции, которая уже у заказчика, исполнение этих обязательств не гарантированно. Не прописывайте приемку, если установили требования об гарантийном обеспечении. А если принимать частями нужно без вариантов, то требуйте обеспечить обязательства по гарантии для объема уже отгруженной продукции.
Как изменить обеспечение
В ч. 7 ст. 96 44-ФЗ указано, что, пока гарантийные обязательства обеспечены, поставщик вправе поменять вид обеспечения. Например, вернуть деньги, а взамен предоставить банковскую гарантию.
Как вернуть обеспечение
Изменения в 44-ФЗ по обеспечению гарантийных обязательств не определили срок возврата денег. Используйте по аналогии сроки, которые предусмотрены для возврата обеспечения исполнения контракта. Эти деньги возвращаются для всех контрактов не позднее 30 дней от даты приемки, а в закупках с ограничениями для СМП — в течение 15 дней (ч. 27 ст. 34 44-ФЗ). Минфин подтвердил эти выводы в письмах:
Гарантийный сертификат: панацея от проблемных сделок с недвижимостью? // ВИДЕО
Кто может гарантировать безопасность вашей сделки?
К сожалению, сегодня 3 покупателя недвижимости из 100 находятся в зоне риска и могут потерять и деньги, и приобретенную квартиру. Или, как минимум, получить вместе с новой квартирой нежелательных жильцов. Недавно такой случай произошел в Сургуте.
Не покупайте «кота в мешке»
Покупатель И. решил приобрести квартиру у продавца Б. Квартира не в ипотеке, не заложена, не обременена, не под арестом. Продавец действует от своего имени, а не по доверенности. Казалось бы, сделка абсолютно прозрачная, понятная и надежная. Но было одно но. Юристы риэлторской компании «Этажи» заметили в договоре купли-продажи, на основании которого продавец в свое время приобретал эту квартиру, одну занимательную строчку.
«В данной квартире сохраняют свое право проживания и пользования зарегистрированные ранее в ней лица: такие-то и такие-то», — так было написано в договоре. То есть, исходя из этого документа, квартира продается раз за разом вместе с некими людьми. Что предприняли юристы «Этажей»? Разыскали этих людей и попросили их написать нотариальный отказ от права пользования и проживания в этой квартире. Что и было сделано. Риск купить квартиру с посторонними людьми был нивелирован.
Гарантийный сертификат: кому и для чего?
Хорошо, когда вместе с вами профессиональные юристы? Все рассмотрят «под лупой», проанализируют, подготовят индивидуальный договор. Помимо этого, например, риэлторская компания «Этажи» несет также финансовую ответственность по сделке. Что это значит?
«Этажи» выдают своим клиентам — покупателям квартир на вторичном рынке и загородной недвижимости, гарантийный сертификат. Согласно положения о гарантийных обязательствах компания в течение одного года после регистрации сделки гарантирует возмещение ущерба покупателю в случае, если по решению суда его сделка будет признана недействительной. В Сургуте сумма компенсации из собственного страхового фонда компании составляет до трех миллионов рублей. Причем ущерб возмещается независимо от того, есть в данной ситуации вина компании или нет. Помимо этого, компания представляет интересы своего клиента в суде. С его делом работают профессиональные юристы. И эта юридическая помощь бесплатна для клиентов.
Потерял недвижимость, но вернул деньги
Как работает гарантийный сертификат? Рассмотрим на реальном случае, который произошел в Тюмени. Клиент компании «Этажи» — покупатель А. купил у продавца Е. земельный участок за три миллиона рублей. Сделка была благополучно зарегистрирована. Однако затем свое право на наследство предъявил наследник С., который 12 (!) лет не реализовывал свое право. Когда же участок был продан, он вспомнил о том, что ⅜ участка принадлежат ему как наследнику. Он обратился в суд, и суд признал его право на наследство. В результате покупатель А. оказался не полноправным собственником. Но у него, как у клиента «Этажей», был на руках гарантийный сертификат и он обратился в компанию за помощью.
Рассмотрев данную ситуацию и поняв, что судебные разбирательства могут затянуться не на один год, компания приняла решение о возмещении клиенту полной суммы затрат, то есть три миллиона рублей. Клиент согласился на данный вариант, получил деньги и нашел для себя другой земельный участок. Вопрос был решен в кратчайший срок.
Таких примеров достаточно. К сожалению, риски при покупке недвижимости существуют. Подумайте о том, кто будет вашим помощником в одной из самых важных сделок в вашей жизни — приобретении жилья. Обратите внимание на гарантию безопасной сделки от компании «Этажи»: эта услуга не имеет аналогов на российском рынке недвижимости.
ЛОХОТРОН ДЛЯ ПРОДВИНУТЫХ
Осторожно! На рынке госзакупок появились мошенники!
Предлагая многомиллионные выгодные контракты от имени крупнейших российских компаний злоумышленники вынуждают юридические лица приобретать добровольный «Сертификат соответствия РПО». Что это – весьма странный маркетинговый ход или мошенничество выясняли сотрудники издательского дома «Эпиграф», которые сами чуть не стали жертвами аферистов.
Как всё начиналось
На электронную почту издательского дома «Эпиграф» пришло письмо следующего содержания:
«Добрый день! Для ПАО Транснефть требуется Поставщик корпоративной газеты. Техническое задание и Условия договора в приложении. Место поставки продукции: 630049, Россия, г. Новосибирск, ул. Галущака, д.1. Срок заключения договора: 1 календарный год с 1.07.2019. Сумма договора: 7 481 000 руб с НДС, аванс 50%. В случае применения поставщиком УСН, сумма договора будет уменьшена на сумму НДС.
При заинтересованности от Вас требуется получить реквизиты организации и данные лица, курирующего данный проект. Данная информация требуется для выяснения отрицательных связей со структурой Заказчика.
С уважением, ответственная по закупке Сафарова Ирина Викторовна,
г. Москва».
К письму был приложен стандартный договор и техническое задание на Предмет закупки.
Оценив профессиональные возможности коллектива, мы приняли положительное решение и сообщили об этом автору письма – ответственной по закупке госпоже Сафаровой, действующей, судя по тексту письма, от лица крупнейшего игрока на рынке топливно-энергетической продукции – ПАО «Транснефть».
После взаимного соглашения двух заинтересованных сторон наша компания занялась подготовкой необходимых для заключения контракта документов. Именно тогда, в стандартном списке неожиданно появилось требование об обязательном наличии у компании-поставщика услуги «Сертификата соответствия ГОСТ РПО».
Разоблачение
Посовещавшись, мы приняли решение – сертификат оформлять. То, что не понятно где и как приобрести сертификат, нас не смутило, решили поискать в Интернете, с помощью которого и вышли на Центр сертификации «РосТестСтандарт».
Сотрудники Центра «РосТестСтандарт» оперативно ответили, что с оформлением готовы помочь. Для этого необходимо предоставить банковские реквизиты и внести 100% предоплату, оплата от физических лиц не принимается. Цена вопроса – 39 000 рублей, срок изготовления –
1-2 дня (в течение одного дня предприятие будет проходить проверку).
Специалисту издательского дома «Эпиграф» было поручено реквизиты предоставить, 39 000 рублей оплатить.
Говорят, инициатива наказуема. Но не в этой истории. Специалист, который должен был оплатить счёт, решил проявить самостоятельность и поискать варианты оформления подешевле, пусть и не в такие короткие сроки.
И опять тот же путь: Интернет – поиск – Оформить Сертификат соответствия РПО. По первой ссылке поиск привёл в Центр сертификации «РосТестСтандарт» и по второй ссылке опять в Центр сертификации «РосТестСтандарт», а вот по третьей ссылке появилась интересная статья о том, что сертификация соответствия по ГОСТу РПО – дело добровольное, документ, подтверждающий данную аттестацию для участия в закупках не нужен. А по четвертой ссылке и вовсе поиск привёл на форум, где знатоки как раз упомянутый сертификат обсуждали. И у каждого участника форума была такая же история как у нас – предложение от представителя крупной корпорации стать единственным участником торгов на многомиллионный заказ, с требованием обязательного наличия у компании «Сертификата соответствия РПО». При этом многие предприниматели на форуме говорили, что после приобретения данного сертификата, представители госкорпораций исчезали и на звонки, и письма не отвечали.
После чего всё встало на свои места – письмо от госпожи Сафаровой не что иное как «липа», тендер ненастоящий, цель переписки – продажа фиктивного документа добровольной сертификации.
Бдительному сотруднику выписали премию, издательский дом «Эпиграф» потерял время, но сэкономил деньги.
Кручу – верчу, продать хочу
Так как же всё-таки действует схема и ради чего недобросовестные компании продают «Сертификат соответствия РПО»?
На электронную почту предприятия приходит письмо от крупной корпорации, например ОАО «РЖД», ПАО «Транснефть» или ПАО «Газпром», с привлекательным предложением поучаствовать в торгах. Предмет торгов, как правило, зависит от направления деятельности компании-получателя письма.
После положительного согласования появляется список документов, которые необходимо предоставить для дальнейшей работы. Среди всех пунктов, в нём содержится требование об обязательном наличии «Сертификата соответствия ГОСТ РПО». При отсутствии такого сертификата, его настоятельно рекомендуют оформить.
Как только сертификат оформлен, ответственный по закупке со стороны госкорпорации исчезает и на контакт больше не выходит. Становится понятно, что тендер фиктивный, а корпорация к нему никакого отношения не имеет.
Так как «Сертификат соответствия ГОСТ РПО» – документ в системе добровольной сертификации Росстандарта относительно молодой, как он выглядит и зачем его использовать непонятно. Именно этот факт, разыгрывая многоходовку, используют недобросовестные компании в целях добычи денег.
По мнению специалистов, на первоначальном этапе злоумышленники выводят в топ запросов поисковых систем по определенному городу или региону свои сайты с предложениями оформить сертификат РПО в короткие сроки в определенной компании, вполне возможно, договариваются с частью ресурсов на каких-то условиях.
Если бы мы оформили сертификат у аккредитованного поставщика услуги, а не в компании, которая свои фиктивные сертификаты выдаёт за настоящие, события могли развиваться по-разному (комментируют специалисты ЦОС «Центр сертификации поставщиков»):
1) Мошенники прекращают любое общение, обрывают все связи и пропадают;
2) Появляется причина, по которой приобретенный нами сертификат не подходит, ненавязчиво советуют приобрести сертификат у «проверенного продавца», после приобретения сертификата все также прекращают диалог либо растягивают время и позднее сообщают о том, что тендер выиграла другая организации, которая, по их мнению, более подходила по требованиям технического задания на выполнение услуги;
3) Сертификат оформлен правильно, но извините, поезд ушел, все сроки прошли, и вы не успели.
Предупреждён – значит вооружен
На самом деле распознать мошенников очень просто.
1) Письма приходят с бесплатных доменов, таких как mail.ru, yandex.ru, gmail.com и прочих. Помните, ни одна уважающая себя фирма не будет присылать деловые письма не с корпоративной почты – это, прежде всего, не соответствует предпринимательской этике и бьёт по имиджу компании.
2) Контактное лицо представительской стороны даст вам только свой мобильный номер телефона, не указывая стационарный номер компании. Не дай бог, вы захотите позвонить в корпорацию и уточнить детали «заказа».
3) Этих заказов нет! на официальных сайтах заказчиков и госзакупок.
Важно! Подлинный сертификат соответствия ГОСТ РПО 2016:2019 (СДС «РПО», Регистр Проверенных Организаций, VCS «RAO» 2016:2019) подписывается только усиленной электронной цифровой подписью и отправляется владельцу сертификата только в личном кабинете в сервисе обмена ЭДО (электронный документооборот).
Мнение экспертов
Что такое «Сертификат соответствия ГОСТ РПО», насколько важно требование о его обязательном оформлении, какие преимущества даёт оформление этого документа?
РПО – Регистр Проверенных Организаций. По информации «Центра сертификации поставщиков», Регистр Проверенных Организаций отображает полные сведения о каждом юридическом лице, состоящем в нём. Эта информация даёт возможность проведения строгой оценки деятельности компании и гарантирует её благонадёжность.
По словам авторов проекта, данный сертификат является своеобразным знаком качества, который могут получить только действительно надежные предприниматели. Помимо этого, Регистр РПО содержит данные обо всех выполненных контрактах юрлица и отзывы партнёров о работе организации – владельце Сертификата РПО. Система сертификации зарегистрирована в Федеральном агентстве по техническому регулированию и метрологии – Росстандарте.
К сожалению, внедрение этого продукта способствовало появлению на рынке коммерческих тендеров и государственных закупок целого ряда мошеннических схем. Злоумышленники увидели в нем уникальный инструмент для незаконных схем и различного рода афёр.
Ряд компаний, вводят в заблуждение юридические лица, выдавая собственные СДС (Системы Добровольной Сертификации) как аналоги ГОСТ РПО 2016:2019. Такие сертификаты в Росстандарте не зарегистрированы и никакого отношения к Регистру (Реестру) проверенных организаций не имеют.
В целях противодействия мошенничеству, Центральный орган системы «Центр сертификации поставщиков» настоятельно просит по всем вопросам и инцидентам, связанным с подобной деятельностью мошенников, сообщать на официальную почту ООО «ЦСП»: help@vrpo.ru
Будьте бдительны! Тем более что корпорации, чьим именем злоупотребляют мошенники, уже в курсе происходящего и предупреждают об этом на своих официальных сайтах.