Контракты на строительство
Контракты, созданные до 1999 года:
«Условия контракта на сооружение объектов гражданского строительства» («Красная» книга);
«Условия субдоговора на сооружение объектов гражданского строительства»;
«Типовой договор между заказчиком и консультантом на оказание услуг» («Белая» книга);
«Условия контракта на электромонтажные работы и работы по монтажу механического оборудования» («Желтая» книга);
«Условия контракта на проектирование, строительство и сдачу объектов „под ключ“»« («Оранжевая» книга).
Контракты, созданные в 1999 году (они частично дублируют старые):
«Условия контракта на строительство» («Новая красная» книга);
«Условия контракта на поставку оборудования, проектирование и строительство» («Новая желтая» книга);
«Условия контракта для проектирования типа ИПС и проектов, выполненных „под ключ“»« («Серебряная» книга);
«Краткая форма контракта» («Зеленая» книга).
Контракты, созданные после 1999 года:
«Условия контракта на строительство, приведенные в соответствие с требованием МБР»;
«Контракт на дноуглубительные работы».
Контракты на интеллектуальную собственность
ICC Модельная лицензия на международную торговую марку
ICC Модельный контракт на международную передачу технологии
Поскольку термин «передача технологии» может охватывать многообразие ситуаций, от передачи патентов и лицензий на ноу-хау до более сложных сделок, вовлекающих техническое содействие или поставку оборудования, эта модель охватывает ситуации, когда производитель лицензирует пакет информации и прав промышленной собственности для компании-лицензиата так, что лицензиат может также производить продукт, используя технологии лицензиара. Статьи контракта включают: определение; добросовестность и добропорядочность; вступление контракта в силу; наделение правами 55
Перечень нормативных правовых актов, литературы и интер-нет-ресурсов, использованных при составлении данной лекции
Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, 2010 [Электронный ресурс] / Режим доступа: http://www.unidroit.org/english/principles/contracts/principles2010/translations/bl ackletter2010-russian.pdf (дата обращения 01.02.2014).
Model contracts aor small firms. Legal guidance for doing International business [Электронный ресурс] I Режим доступа: http://www.intracen.org/model-contracts-for-small-firms/ (дата обращения 01.02.2014).
Оргалим S 2000. Общие условия поставок механической, электрической и электронной продукции. Брюссель, август 2000 [Электронный ресурс] / Режим доступа: http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=30061750 (дата обращения 01.02.2014).
Условие ЕЭК ООН от 01 марта 1953 года №188. Общие условия контракта на поставку оборудования и машин для экспорта, выработанные под руководством Экономической комиссии для Европы Организации Объединенных Наций [Электронный ресурс] / Режим доступа: http://docs.pravo.ni/document/view/l 9698300/18429281/(дата обращения 01.02.2014).
Ян Рамберг: Международные коммерческие транзакции. Публикация ICC №711. М.: Инфотропик, 2011.- 896 с.
Контракт на поставку оборудования
Договор поставки для государственных и муниципальных нужд подразумевает, что поставка товаров осуществляется поставщиком, которого определил государственный заказчик. Перед заключением сделки госзаказчик направляет поставщику и покупателю извещение о прикреплении покупателя к поставщику. Данное извещение является основанием заключения договора поставки товаров для государственных нужд (п.1 ст. 529 ГК РФ).
После этого поставщик обязан направить проект договора покупателю, указанному в извещении о прикреплении, не позднее 30 дней со дня получения данного извещения.
Покупатель вправе полностью или частично отказаться от оборудования, указанного в извещении о прикреплении, и от заключения договора на его поставку. В этом случае поставщик должен незамедлительно уведомить об этом государственного заказчика и вправе потребовать от него извещения о прикреплении к другому покупателю.
Особенности договора поставки для государственных нужд
Данное соглашение предполагает, что одна сторона (поставщик), осуществляющая предпринимательскую деятельность, обязуется передать производимое или закупаемое ею оборудование (приборы, машины, механизмы и т.д.) покупателю. Оборудование, передаваемое по договору поставки для государственных нужд должно использоваться в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
В договоре государственной поставки должно быть дано полное описание поставляемого товара, позволяющее его индивидуализировать. Например, наименование оборудования, год выпуска, идентификационный номер, место производства и тому подобное. Характеристики товара могут быть отражены в спецификации.
К договору, как правило, прилагаются его принадлежности и относящиеся к нему документы: технические паспорта, инструкции по эксплуатации (пользованию), сертификаты качества, пригодности и т.п.
Порядок передачи товаров от поставщика продавцу ГК РФ никак не регламентирован, однако в интересах обеих сторон указать в содержании договора условия его передачи. К таким условиям можно отнести: срок поставки, время и место передачи и т.д. Также необходимо оформить акт приема-передачи.
В случае если товар является сложным техническим устройством (станки, механизмы и т.д.), в государственном контракте на поставку товаров может быть указано условие о монтаже оборудования (пусконаладочные работы) специалистами поставщика и проведении обучения специалистов покупателя правилам пользования оборудованием.
Соглашение регулируется ГК РФ, федеральным законом от 29 декабря 1994 г. № 79-ФЗ, федеральным законом от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ, федеральным законом от 2 декабря 1994 г. № 53-ФЗ.
По общему правилу при поставке товара покупателю оплата производится по ценам, определяемым в соответствии с государственным контрактом.
Форма данного соглашения – простая письменная.
К договору поставки товаров для государственных и муниципальных нужд существуют такие приложения:
Международный опыт: типовые контракты FIDIC
ДЕМИНА Е.С., ведущий аудитор ECCON GROUP
КЛЕМ-МУСАТОВА И.К., главный экономист ECCON GROUP
Сегодня одна из самых актуальных задач в управлении инвестиционно-строительными проектами – установление баланса интересов заказчика и подрядчика. Справедливое распределение рисков и возмещения – краеугольный камень в отношениях между участниками инвестиционного процесса.
В настоящее время в России нет формализованного и всеми признанного инструментария, который бы позволял быстро и эффективно решать такие вопросы. Вместе с тем, в сфере строительства иностранные инвесторы, банки, заказчики и подрядчики уже давно предпочитают работать с использованием стандартов и типовых договорных конструкций, основанных на партнерской модели отношений. Наибольшее распространение из них получили стандарты и проформы контрактов Международной Федерации инженеров-консультантов (Fédération Internationale Des Ingénieurs-Conseils – FIDIC).
FIDIC основана в 1913 году ассоциациями инженеров-консультантов трех европейских стран. На начало 2017 года членами FIDIC являются ассоциации уже 99 стран со всех континентов. Федерация представляет большинство частнопрактикующих инженеров-консультантов мира.
При создании FIDIC ее цель заключалась в формировании международной методологической базы, регламентирующей деятельность инженеров-консультантов. Со временем функции федерации расширились – с 60-х годов прошлого века она проводит значительную работу по унификации договоров в различных сферах строительства, а сейчас основные усилия концентрирует на разработке и публикации типовых условий контрактов для регулирования взаимоотношений участников международных инвестиционно-строительных процессов и справедливого распределения рисков.
Первоначально FIDIC были выпущены пять основных проформ:
В 1999 году разработано еще четыре проформы, которые легли в основу действующего пакета рекомендаций.
В настоящее время основной пакет рекомендаций FIDIC включает следующие типовые контракты, отражающие почти весь спектр договорных конструкций в строительстве:
FIDIC дает подробные рекомендации по использованию своих типовых контрактов, а также занимается и другими разработками. Например, в 1994 году выпущены рекомендации для проведения конкурсных торгов «Тендерные процедуры» для обеспечения системного подхода к организации тендеров и присуждения контрактов в международных строительных проектах, которые в том числе содержат эффективные механизмы подготовки оферт и их быстрой оценки.
Рекомендации FIDIC распространяются на все страны мира, переведены на многие языки, широко используются МБРР и ЕБРР, государственными и частными заказчиками в различных строительных проектах транснационального и местного масштабов. FIDIC призывает не участвующие в ней государства к выработке единой концепции и общих правил проведения тендеров, созданию единых норм и типовых форм контрактной документации, которые можно было бы использовать во всех регионах мира.
ЕБРР о рекомендациях FIDIC [4]:
При этом общие правила и типовые контрактные формы не должны противоречить местному законодательству и особенностям конкретных проектов. Данная задача решена путем деления каждой проформы FIDIC на две взаимосвязанные части.
Первая часть – «Общие условия контракта» – юридически выверенные положения контракта, которые подходят для любого строительного проекта, защищены авторским правом на интеллектуальную собственность и не могут быть изменены.
Вторая часть – «Условия для особого применения», – связана с первой частью перекрестными ссылками и позволяет учесть условия, вытекающие из требований национального законодательства и особенностей проекта. Как такового готового текста во второй части типовых контрактов FIDIC нет. Эта часть составляется отдельно для каждого конкретного договора, но имеются указания по подготовке контрактных положений. Например, – коррекции стоимости работ в ходе строительства для различных ситуаций, в том числе:
при этом во второй части контракта с учетом особенностей проекта может быть принят любой предложенной вариант, а также могут быть сформулированы иные варианты корректировки цены.
В условиях российского законодательства для типовых контрактов FIDIC необходима соответствующая адаптация, т.к. имеют место определенные отличия их отдельных положений от норм Гражданского кодекса РФ и практики российского учета в сфере строительства.
Выбор нужного типа контракта зависит от схемы организации проекта и методов его управления.
Проформа «Красной книги» рекомендуется для традиционной подрядной схемы (рис.1), когда проведение строительных или инженерных работ осуществляется по проекту, подготовленному заказчиком или его представителем – инженером. При такой схеме заказчик подготавливает техническую документацию, контролирует стоимостные показатели, ход и результаты работ на каждом этапе. В этом случае, чаще всего, цена договора отражает подлежащую корректировке предварительную оценку, а фактическая оплата подрядчику рассчитывается исходя из выполненных работ методом единичных расценок. В рамках таких отношений по проформе «Красной книги» подрядчик несет минимальные строительные риски, связанные с качеством материалов, отставанием хода работ и обязанностью устранения их недостатков, неудачными результатами испытаний.
Рис. 1. Традиционная подрядная схема [3]
Проформа «Желтой книги» используется для нетрадиционной подрядной схемы (рис. 2), когда подрядчик в соответствии с требованиями заказчика разрабатывает проект и ведет строительно-монтажные работы. При такой организации проекта с условным названием «спроектируй и построй» тендерное досье заказчика обычно включает только отражающие концептуальную идею чертежи, а подрядчик сам детализирует проект, выполняет проектирование и строительство. Оплата подрядчику производится паушальными платежами по достижению определенных результатов; график платежей, как правило, заменяет собой сметы. Согласно роли «спроектируй и построй», кроме вышеперечисленных строительных рисков по традиционной схеме, подрядчик принимает на себя риски, связанные с изменением объемов работ.
Рис. 2. Нетрадиционная подрядная схема [3]
Проформа «Серебряной книги» применяется, как правило, для нетрадиционной подрядной (рис. 2) и управленческо-ориентированной (рис. 3) схем при сооружении «под ключ» полностью оборудованного и готового к эксплуатации объекта, когда подрядчик несет всю полноту ответственности за разработку и реализацию проекта и где важна точность оценки его конечной стоимости и его сроков. В рамках такого контракта подрядчик осуществляет проектирование, поставки, все виды строительных и инженерных работ, сдает в эксплуатацию объект и отвечает за результаты проекта, включая точность исполнения требований заказчика и непредвиденные условия.
Рис. 3. Управленческо-ориентированная схема: управление подрядом [3]
Проформа «Зеленой книги» рекомендуется для проектов с малым объемом инвестиций или для относительно простых, повторяющихся или краткосрочных видов работ. В контрактах такого типа подрядчик действует по проекту заказчика.
Проформа «Золотой книги» для контрактов на проектирование, строительство и эксплуатацию объектов. Рекомендуются для концессионных и подобных им схем организации проектов со сроком 20 и более лет.
Проформа «Белой книги» регулирует отношения между заказчиком и инженером-консультантом при проведении последним предынвестиционного исследования проекта, подготовки технико-экономического обоснования (ТЭО), проектировки, проджект-менеджмента и администрирования основного строительного договора. Проформа учитывает повсеместную практику консультационных услуг, обеспечивая их высокое качество, и используется в проектах с управленческо-ориентированной схемой (рис. 4).
Рис. 4. Управленческо-ориентированная схема: управление строительством [3]
Здесь нельзя не отметить, что подходы FIDIC к роли инженера-консультанта отличаются от того, как эта деятельность регулируется в России. Если у нас основной блок ответственности инженера сводится, по существу, к изысканиям и проектированию, что наглядно отражено в идеологии Градостроительного Кодекса, других нормативно-правовых актах и деятельности СРО, то FIDIC называет независимого инженера-консультанта ключевой фигурой в стратегии развития строительного бизнеса. Инженер-консультант выступает в роли эксперта, который консультирует заказчика по широкому кругу взаимоувязанных в рамках проекта имущественно-правовых, экономических, строительных и иных вопросов, занимается подбором поставщиков и подрядчиков, руководит строительством и полностью сопровождает его на всех стадиях вплоть до приемки объекта.
ЕБРР о роли инженера по FIDIC [4]:
Проформы FIDIC – свод универсальных рекомендаций, а национальная и организационная специфика проектов учитывается путем модификации типовых контрактов.
Примером удачной модификации «Типового контракта на строительство», по мнению экспертов, являются формы, созданные Объединенным комитетом по контрактам Великобритании. К ним относятся следующие варианты:
Помимо модификаций типовые контракты содержат руководства, дополнения, частные формы соглашений для всех участников проекта, в т.ч. субподрядчиков, поставщиков, консультантов и т.п. Это стабилизирует и упорядочивает ход проекта, создает оптимальные и справедливые условия для всех его участников, повышает качество его результатов.
FIDIC постоянно отслеживает происходящие в мире изменения и адекватно реагирует на них.
В 2017 году FIDIC внесены в Желтую, Красную и Серебряную книги существенные изменения и дополнения, которые соответствуют современному состоянию строительной индустрии. При обновлении книг FIDIC учтены лучшие практики и международные стандарты, а также введены кардинально новые требования к процедурам управления проектом, связанные с работой персонала, оборудования, механизмов, потреблением материалов, соблюдением графиков работ и т.п.
В частности, введены новые правила, регламентирующие содержание программы проекта (календарного плана выполнения работ). Так, согласно пунктам 8.3. Красной, Желтой и Серебряной книг в редакции 2017г. в программе, помимо описания методов производства работ и расчета ресурсного обеспечения, должны быть отражены работы назначенных субподрядчиков, ключевые сроки доставки оборудования и материалов, текущие или связанные виды деятельности, критический путь, любые отсрочки и последовательность, а также сроки выполнения работ по устранению недостатков. Как следствие, существенно повысились требования к процессу администрирования на строительной площадке. Подрядчик теперь обязан каждый день в разрезе видов работ предоставлять заказчику сведения о затратах времени рабочих и механизмов, объемов потребления ресурсов по их видам, количестве и типах используемого оборудования и временных объектов (пункты 6.10 Красной и Желтой книги в редакции 2017 г.).
Поскольку такие требования не могут быть выполнены без специализированных программных средств, FIDIC прямо указала в своих рекомендациях на необходимость их применения в управлении проектами. Однако такие средства должны гармонично вписываться в управленческий процесс, что достигается созданием в строительной компании единой автоматизированной системы управления проектами, выстроенной на основе определенной методологии и содержащей многофункциональный инструментарий. Только при таком условии гарантирован эффект от внедрения международного опыта и лучших современных практик ведения бизнеса.
Учитывая рост конкуренции и дальнейшую глобализацию рынков, необходимость вхождения России в международное правовое и информационное пространство приобретает все большую остроту.
Активизация нужна по всем направлениям, в том числе и в сфере развития контрактных отношений. Применение опыта FIDIC обеспечивает:
Список использованной литературы:
1 В. Малахов. НАИКС – наша общая бронь на инженерный прорыв / Вестник Российского Союза Строителей – 2016, №6
2 Е.Б. Смирнов. Типовые формы международных строительных контрактов и их адаптация к условиям России / Смирнов Е.Б. // Транспортное дело России – 2011, №8.
3 Современный прокьюримент и использование контрактов ФИДИК / Британский консультационный строительный центр, StPCP, www.stpcp.pl.ru.
4 Ю.Б. Мартюшина. Организация закупок и управление технически комплексными контрактами в проектах Европейского банка реконструкции и развития / European Bank for Reconstruction and Development // Presentation title – 2018, февраль.
5 FIDIC – международные стандарты строительства / Вестник строительного комплекса – 2007, №46