Проведение процедур переговоров в строительстве
Проведение процедур переговоров в строительстве
Порядок проведения процедур переговоров в строительстве.
Процедуры переговоров в строительстве применяются уже достаточно длительный срок, однако у субъектов хозяйствования продолжают возникать вопросы о практике их проведения. В данной статье мы рассмотрим примерный порядок проведения таких процедур.
Основным документом, регулирующим порядок размещения заказов в сфере строительства является «Положение о порядке организации и проведения подрядных торгов на строительство объектов» (далее – «Положение о торгах»), утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 03.03.2005 №235 «Об утверждении положений о порядке формирования договорной (контрактной) цены и расчетов между заказчиком и подрядчиком при строительстве объектов и о порядке организации и проведения подрядных торгов на строительство объектов». Порядок проведения процедуры переговоров регулируется главой 11 данного Положения.
Для проведения процедуры переговоров заказчику, в обязательном порядке, необходимо предварительно подготовить проектно-сметную документацию или техническое задание, обосновывающие размещение заказа. В соответствии с частью второй пункта 65 Положения о торгах техническое задание должно содержать:
— наименование, перечень, количество (объем) и стоимость выполняемых работ, оказываемых услуг и поставляемых товаров;
— технические, технологические, конструктивные или другие потребительские показатели и характеристики работ, услуг и товаров.
После подготовки проектно-сметной документации или технического задания заказчик обязан осуществить ряд функций, определенных пунктом 64 Положения о торгах.
В первую очередь заказчику необходимо принять соответствующее решение о размещении заказа на основе переговоров. Такое решение может быть оформлено, например, приказом руководителя заказчика, либо иного уполномоченного на то лица. Решение заказчика может оформляться и любым иным соответствующим документом. Например, это может быть распоряжение руководителя или задание на проведение процедуры переговоров. Своим решением заказчик должен также определить дату проведения переговоров, порядок извещения претендентов, а также уполномоченное лицо или комиссию, ответственных за проведение переговоров, и их полномочия.
На практике в организациях регулярно проводящих процедуры переговоров в строительстве, как правило, издается приказ о создании постоянно действующей комиссии, осуществляющей такие процедуры, либо назначается одно или несколько лиц, уполномоченных на их проведение. Этим же приказом, уполномоченным на проведение переговоров лицам и комиссиям, предоставляются соответствующие полномочия, в том числе, как правило, право принимать решение о выборе наилучшего предложения.
После назначения лиц, уполномоченных на проведение процедуры переговоров заказчику необходимо определить перечень приглашаемых претендентов. При выборе приглашаемых претендентов, следует учитывать не только нормы Положения о торгах, но и Указ Президента Республики Беларусь от 17 ноября 2008 года № 618 «О государственных закупках в Республике Беларусь» (далее – «Указ № 618»). В соответствии с пунктом 4 данного Указа, на государственные закупки товаров, работ и услуг, осуществляемые при строительстве объектов, не распространяется только действие пункта 3 Указа. Прочие же его нормы регулируют, в том числе, и проведение подрядных торгов и переговоров в строительстве, если их финансирование полностью или частично осуществляется за счет бюджетных и приравненных к ним средств.
Во исполнение требований Указа №618 Советом Министров Республики Беларусь было принято постановление от 20 декабря 2008 года № 1987 «О некоторых вопросах осуществления государственных закупок» (далее – «Постановление № 1987»). Соответственно, при размещении заказов в сфере строительства, следует учитывать, что пункт 2 Постановления №1987 также распространяется на государственные закупки товаров, работ и услуг в строительстве. Особое внимание, в данном случае, следует обратить на норму подпункта 2.3. пункта 2 данного Постановления. В соответствии с данной нормой государственные закупки за счет бюджетных средств могут осуществляться только у поставщиков, являющихся производителями товаров, а также их официальных торговых представителей, реализующих товары в соответствии с договорами (соглашениями) с этими производителями. У иных организаций и физических лиц, включая индивидуальных предпринимателей, государственные закупки товаров осуществляются в установленном порядке по решению руководителя (уполномоченного им заместителя) заказчика, только в случаях отсутствия предложений от производителей или их официальных представителей либо отказа таких лиц от участия в процедурах закупок или от заключения договоров на государственные закупки.
После того, как заказчик определил перечень приглашаемых претендентов, ему следует направить известным ему потенциальным претендентам приглашения к участию в переговорах. Одновременно с направлением приглашения заказчик может направить им проектно-сметную документацию или техническое задание, а также при необходимости иные документы, включая проект договора. Однако на практике, как правило, указанные документы предоставляются не всем приглашаемым претендентам, а только тем из них, кто выразил согласие участвовать в процедуре. Кроме того, не является для заказчика обязательным требованием и направление претендентам проекта договора. Достаточно часто такой проект представляется заказчику самим подрядчиком (исполнителем, поставщиком) выбранным по результатам процедуры переговоров.
Переговоры могут проводиться заказчиком различными способами. Это могут быть как встречи с претендентами и устное обсуждение условий предложенного договора, так и обмен письменными или электронными документами. Однако необходимо иметь в виду, что в соответствии с пунктом 67 Положения о торгах претендент обязан представлять свои предложения в соответствии с требованиями, изложенными в приглашении к участию в переговорах. Таким образом, в приглашении заказчику следует указать каким способом и в каком виде претендент должны представить свои предложения. После окончания переговоров заказчик проводит оценку полученных предложений претендентов и принимает решение о результатах процедуры.
Не редко встречаются случаи, когда по результатам проведенной процедуры переговоров, заказчик получает предложение только от одного претендента. В отличие от подрядных торгов, где для признания процедуры состоявшейся необходимо участие как минимум двух претендентов, пункт 63 Положения о торгах допускает участие в переговорах, как нескольких, так и только одного претендента. Соответственно, в случае если в ответ на направленные нескольким претендентам приглашения было получено предложение только от одного из них, заказчик вправе провести с данным претендентом переговоры и заключить с ним договор. Аналогично разрешается ситуация и когда в результате проведенных переговоров только один из претендентов представил надлежащее предложение. В этом случае переговоры также могут быть признаны состоявшимися.
По результатам переговоров заказчик составляет протокол, в котором отражаются содержание и результаты переговоров. Данный протокол в трехдневный срок подлежит утверждению заказчиком. После утверждения протокола заказчик и выбранный им претендент в течение десяти дней обязаны заключить договор (государственный контракт). Следует учитывать, что в соответствии с пунктом 72 Положения о торгах, в заключаемый договор включаются все существенные условия, сформированные по результатам переговоров. По взаимному согласию сторон, в договор также могут быть внесены отдельные условия, которые не были предметом рассмотрения в процессе переговоров, но не изменяющие их условий.
Как было сказано выше, нормы Указа №618, за исключением пункта 3, распространяются на все государственные закупки, независимо от того осуществляются ли они в строительстве или в других сферах. В связи с этим необходимо обратить внимание на следующее обстоятельство.
Пунктом 9 Указа № 618 при осуществлении государственных закупок не допускается изменение условий договора на государственную закупку, которое влечет дополнительное расходование бюджетных и приравненных к ним средств либо уменьшение количества закупаемых товаров (объема выполняемых работ, оказываемых услуг) или ухудшение их качества, если иное не предусмотрено в актах Президента Республики Беларусь, законах Республики Беларусь и постановлениях Совета Министров Республики Беларусь. Советом Министров были установлены случаи, когда допускается изменение условий договоров на государственные закупки. Так, например, подпунктом 2.1. пункта 2 Постановления № 1987 установлено, что заказчик, в ходе проведения процедуры государственной закупки, вправе в пределах выделенных ему бюджетных средств, увеличивать (уменьшать) до 10 процентов объем данной закупки. Той же нормой, заказчику предоставлено право изменять стоимость закупки, указанную в договоре. Однако, как указано в данном пункте, действие данной нормы не распространяется на закупки при строительстве, в том числе ремонте, реконструкции, реставрации зданий, сооружений, их комплексов, изменении их функционального назначения, внешнего облика и интерьеров, сносе существующих строений, благоустройстве.
В данном случае заказчику и подрядчику (поставщику, исполнителю) следует руководствоваться пунктом 33 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 23.12.2005 №33 «О некоторых вопросах рассмотрения споров, вытекающих из договора строительного подряда». В соответствии с данной нормой согласованные в процессе процедуры переговоров, существенные условия договора не могут быть изменены, в том числе и по соглашению сторон. При этом последствием несоблюдения указанных требований законодательства, может быть установление факта ничтожности соглашения сторон о внесении изменений в условия договора.
В отношении же изменения цены договоров, заключенных по результатам подрядных торгов или переговоров в строительстве, вне зависимости от источников их финансирования, Совет Министров установил специальные нормы, регулирующие изменение цены таких договоров. Пунктом 11 Положения о порядке формирования договорной (контрактной) цены и расчетов между заказчиком и подрядчиком при строительстве объектов (далее – «Положение о порядке формирования цены»), утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 03.03.2005 № 235, установлено, что договорная цена корректируется в следующих случаях:
— внесения в установленном порядке изменений в проектно-сметную документацию;
— изменения налогового законодательства;
— изменения стоимости материалов, изделий и конструкций, эксплуатации машин и механизмов по сравнению с учтенной в договорной цене (с согласия заказчика);
— изменения прогнозных индексов цен в строительстве, утверждаемых в установленном порядке.
Таким образом, с учетом вышеуказанной нормы пункта 72 Положения о торгах, после заключения договора по результатам процедуры переговоров в строительстве, цена договора может быть изменена только в случаях предусмотренных пунктом 11 Положения о порядке формирования цены.
Безусловно, процедура переговоров в строительстве значительно проще, чем подрядные торги. Тем не менее, для ее проведения заказчику необходимо оформить как минимум два документа: распоряжение о проведении процедуры переговоров и протокол по их результатам. Кроме того, заказчик обязан определить перечень приглашаемых претендентов. Такой перечень может быть оформлен как отдельным документом, так и содержаться в тексте распоряжения. Одним из примеров оформления документов при проведении процедуры переговоров могут быть приведенные ниже формы приказа и протокола.
Примерная форма приказа
О размещении заказа на _______________________________
(наименование предмета заказа)
на основе переговоров
1. В соответствии с пунктом 10 Положения о порядке организации и проведения подрядных торгов на строительство объектов», утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 03.03.2005 №235 «Об утверждении положений о порядке формирования договорной (контрактной) цены и расчетов между заказчиком и подрядчиком при строительстве объектов и о порядке организации и проведения подрядных торгов на строительство объектов» провести процедуру переговоров для выбора подрядчика на _________________________
(наименование предмета заказа)
2. Процедуру переговоров провести в период с ___________ по _____________.
3. Назначить ответственным за проведение переговоров _____________________________
(должность Ф.И.О. ответственного лица или наименование конкурсной комиссии)
4. _____________________________________________ определить перечень претендентов
(должность Ф.И.О. ответственного лица или наименование конкурсной комиссии)
для участия в переговорах и направить им по почте приглашения.
5. Направить претендентам, выразившим желание участвовать в переговорах, техническое задание и проект договора.
6. Предоставить _______________________________________________________________
(должность Ф.И.О. ответственного лица или наименование конкурсной комиссии)
полномочия на проведение переговоров с претендентами, получение и оценку представленных ими предложений, выбор победителя переговоров.
7. _____________________________________________ составить протокол по результатам
(должность Ф.И.О. ответственного лица или наименование конкурсной комиссии)
проведения переговоров и представить его на утверждение директору организации.
______________________________ _________________ ___________________
Наименование должности руководителя организации Подпись Расшифровка подписи
С приказом ознакомлен _________________ ___________________
Подпись Расшифровка подписи
Примерная форма протокола проведения переговоров
Положение о проведении переговоров в строительстве
Переговоры – форма размещения заказов на строительство объектов, закупку товаров (выполнение работ, оказание услуг) при строительстве объектов, предусматривающая определение подрядчика, исполнителя или поставщика, предложение которого удовлетворяет требованиям и условиям, изложенным в документации для переговоров.
Процедура переговоров начинается с момента принятия решения об ее проведении и завершается заключением договора по результатам проведения переговоров либо отмены процедуры или признания ее несостоявшейся.
Переговоры проводятся при следующих условиях:
- если проведение подрядных торгов не является обязательным в случаях, установленных пп. 1.4 и 1.5 Указа от 07.06.2019 № 223 «О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве» (далее – Указ № 223);
- если проведение подрядных торгов, торгов, переговоров, биржевых торгов при размещении заказов, необходимых для строительства объектов, не является обязательным, инвестор, застройщик, заказчик, подрядчик, инженер (инженерная организация) имеют право назначить и провести переговоры (п. 8 Положения о порядке организации и проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве объектов, утвержденного постановлением Совмина от 31.01.2014 № 88 (далее – Положение № 88));
- если второй по показателям после победителя подрядных торгов (торгов) участник отказался от заключения договора, организатор вправе перейти к процедуре переговоров (п. 36 Положения № 88);
- подрядные торги, торги, биржевые торги, проведенные в установленном порядке, признаны несостоявшимися в силу того, что участник-победитель не определен или участник-победитель отказался от заключения договора;
- генеральной проектной организацией, генеральной подрядной организацией заключаются договоры с юридическими лицами, ИП (субподрядчиками) о выполнении (оказании) отдельных видов проектных, изыскательских, строительных, монтажных, специальных и иных работ (услуг) по строительству;
- заключаются договоры на:
- выполнение работ по текущему ремонту;
- ведение авторского надзора за строительством при невозможности осуществления разработчиком проектной документации такого надзора (при ликвидации (прекращении деятельности) разработчика проектной документации, наличии иных обстоятельств, исключающих его деятельность);
- внесение изменений и дополнений в проектную документацию по заданию заказчика;
- выполнение подрядной организацией дополнительных работ, не учтенных в проектной, в т.ч. сметной, документации на строительство объекта, необходимость выполнения которых возникла в ходе исполнения договора строительного подряда, с последующим внесением изменений в проектную, в т.ч. сметную, документацию в порядке, установленном законодательством;
- аренду техники, необходимой для выполнения отдельных видов строительных, монтажных, специальных и иных работ.
- При проведении процедуры переговоров организатор на свое усмотрение принимает решение о создании комиссии.
- В переговорах допускается участие как одного участника, так и нескольких. При этом п. 63 Положения № 88 определено, что при отсутствии конкуренции на рынке товаров конкурсная комиссия (ответственное лицо за проведение переговоров) должна (должно) представлять руководителю организатора переговоров письменное обоснование, устанавливающее причину направления приглашения одному поставщику.
Условия для принятия решения о проведении переговоров – это наличие необходимых документов, состав которых зависит от предмета размещаемого заказа (разрешительная документация, проектная, в т.ч. сметная, документация, дефектный акт, договор строительного подряда, график поставок товаров, техническое задание на закупку товаров (работ, услуг) и иные документы).
Организатором переговоров могут размещаться заказы на закупку однородных товаров (выполнение однородных работ, оказание однородных услуг) при строительстве объектов в централизованном порядке для нескольких строящихся объектов. В этом случае в документации для переговоров указываются однородные товары (работы, услуги), необходимые для строительства каждого объекта.
Организатор переговоров имеет право проводить переговоры одновременно по нескольким лотам.
При проведении переговоров может осуществляться предварительный квалификационный отбор участников, который проводится в общем порядке в соответствии с требованиями, установленными в гл. 3 Положения № 88. Форма представления предквалификационных документов – электронная.
Организатор переговоров обязан направить участникам приглашения на участие в переговорах не позднее, чем за 3 рабочих дня до их проведения, и при необходимости разместить извещение в информационной системе «Тендеры» на сайте информационного РУП «Национальный центр маркетинга и конъюнктуры цен» в глобальной компьютерной сети Интернет и (или) опубликовать его в любых средствах массовой информации.
Документация для переговоров утверждается руководителем организатора переговоров и предоставляется в печатной форме или форме электронного документа не позднее 2 рабочих дней со дня письменного обращения участника.
Участник представляет свои предложения для переговоров в соответствии с требованиями, определенными в приглашении на участие в переговорах и документации для переговоров в период с даты и времени начала подачи предложений для переговоров по дату и время окончания их подачи, в порядке подачи, указанных в документации для переговоров.
Организатор переговоров может провести переговоры с каждым участником индивидуально или рассматривать предложения для переговоров на заседании конкурсной комиссии.
Процедура улучшения предложений может быть проведена в случае, если в документации для переговоров дается указание на возможность ее проведения. При этом процедура улучшения предложений проводится организатором 1 раз.
В течение 3 дней после проведения переговоров руководителем организатора утверждается протокол, в котором отражаются содержание и результаты переговоров. Форма протокола не установлена. Возможно использование примерных форм, приведенных в приложениях к Положению № 88.
Организатор извещает участников переговоров о результатах их проведения в электронной форме.
По результатам переговоров заключается соответствующий договор с победителем переговоров в срок не позднее 10 календарных дней после завершения размещения заказа и утверждения протокола о проведении переговоров.