Изменение порядка проведения закупок при строительстве
В одном из предыдущих разъяснений мы упоминали об отдельных нововведениях в строительной отрасли, закрепленных нормами Декрета № 7 1 . В данной статье хочется более подробно рассмотреть измененный порядок проведения закупок при строительстве объектов.
Изменения в порядке организации и проведения процедур закупок при строительстве
В соответствии с Декретом № 7 проведение процедур закупок при строительстве согласно требованиям Указа № 380 2 обязательно только в случае осуществления закупок с привлечением полностью или частично бюджетных и приравненных к ним средств. Важно иметь ввиду, что Указ № 380 носит временный характер и действует до 1 января 2019 г.
Порядок проведения процедур закупок при строительстве объектов, финансирование которых осуществляется за счет иных источников (собственных средств), в настоящее время не регламентирован НПА.
Бюджетные и приравненные к ним средства — это средства республиканского или местных бюджетов, государственных внебюджетных фондов, внешних государственных займов и внешних займов, привлеченных под гарантии Правительства, кредитов банков Республики Беларусь, привлеченных под гарантии Правительства, облисполкомов и Минского горисполкома.
Важными также являются внесенные Указом № 322 3 изменения в Указ № 380. Согласно им проведение процедуры подрядных торгов является обязательным при заключении договоров о строительстве объектов стоимостью от 6000 базовых величин и более, за исключением случаев, предусмотренных в пп. 1.6 и 1.8 Указа № 380.
Дополнительно Декретом № 7 устанавливается, что действие Указа № 380 не распространяется на закупки:
- без привлечения частично или полностью бюджетных и приравненных к ним средств;
- для аварийно-восстановительного ремонта капитальных строений (зданий, сооружений).
Изменения коснулись и Постановления № 88 4 . Среди них:
- исключение из документа понятия строительство объекта «под ключ»;
- исключение п.7, которым ранее предусматривалось проведение закупок при строительстве объектов, финансируемых за счет собственных средств, кроме средств государственных организаций и хозяйственных обществ, акции которых находятся в государственной собственности, по выбору заказчика путем проведения подрядных торгов или переговоров, если иное не установлено Президентом;
- изменение порядка проведения предквалификационного отбора (пп. 19,20,22);
- необходимость при проведении подрядных торгов на строительство объектов, за исключением строительства объектов «под ключ», наличия у организатора разрешительной документации во всех случаях, кроме тех, когда в соответствии с законодательством ее получение не требуется. Соответствующие изменения корректируют и порядок оформления раздела конкурсной документации «Предмет заказа»: теперь в нем должны содержаться сведения о наличии разрешительной документации, за исключением случаев, когда ее получение не требуется.
Особенности формирования методики оценки конкурсных предложений участников процедур закупок при строительстве
В процессе проведения процедуры закупок при строительстве объекта одним из актуальных вопросов является формирование методики оценки предложений участников. Согласно п. 11 Положения № 88 организатор подрядных торгов самостоятельно, с учетом специфики предмета заказа, разрабатывает и утверждает документацию для предквалификационного отбора участников и конкурсную документацию, причем раздел конкурсной документации «Условия проведения подрядных торгов» должен содержать сведения о порядке, критериях и методике оценки конкурсных предложений участников и выбора победителя подрядных торгов.
Возможными критериями оценки конкурсных предложения могут выступать:
- цена выполнения заказа;
- условия оплаты;
- сроки выполнения работ по строительству объекта;
- опыт выполнения аналогичных работ, являющихся предметом заказа;
- иные.
Соответственно организатор процедуры закупки должен путем установления процентного соотношения между критериями оценки определить удельный вес каждого из них. При определении данного процентного соотношения важно учитывать следующее требование: удельный вес критерия «цена» не должен составлять более 50 % (п. 36 Положения № 88).
Критерии оценки предложений могут варьироваться в зависимости от отраслевой особенности и специфики строительства объекта. Так, например, при строительстве специализированных зданий и сооружений, требующих выполнения работ в сжатые сроки и надлежащего качества, имеет смысл установить критерий «численности сотрудников”. Его учет позволит потенциальному подрядчику организовать работу в несколько смен, производить работы вахтовым методом и т. п., что позволит существенно сократить сроки строительства и управлять численностью занятых на объекте в случае возникновения непредвиденных обстоятельств.
На основании вышерассмотренного можно сделать вывод, что каждый из критериев оценки предложений должен определить способность потенциального подрядчика исполнить предмет заказа с технической точки зрения и оценить коммерческую составляющую его предложения.
Подведем итоги: согласно Письму МАиС № 04-3-01/3918 5 закупки товаров (работ, услуг) при строительстве объектов, финансируемых за счет собственных средств, можно осуществлять согласно ЛНПА, утверждаемых каждой организацией локально. Однако, несмотря на предоставляемую законодательством свободу выбора порядка проведения процедуры закупки при строительстве за счет собственных средств, статистика показывает, что большинство организаций сохранили для себя порядок проведения закупок, предусмотренный Положением № 88, и закрепили его в своих ЛНПА.
Ссылки на использованные НПА:
Закупки в строительстве. Новый закон – новые риски
С 01.07.2019 закупки товаров (работ, услуг) при строительстве объектов регулируются «новым» Указом от 07.06.2019 № 223 «О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве» (далее – Указ № 223) и «старым» Положением о порядке организации и проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве объектов (далее – Положение № 88), утв. постановлением Совмина от 31.01.2014 № 88 (в ред. постановления от 28.06.2019 № 427).
За последние несколько лет было принято столько нормативных актов, что они неизбежно привели их к коллизии (противоречивости). Разобраться в том, какие нормы применять и как это сделать правильно, очень сложно. Без системного анализа нормативных правовых актов не обойтись.
Такой анализ для наших читателей делает Антон Богатко – юрист, экономист, эксперт в области законодательства о закупках, бизнес-тренер, разработчик бизнес-процессов закупочной деятельности.
Остановимся только на некоторых противоречиях, с которыми уже сегодня сталкиваются субъекты хозяйствования при принятии решения как о необходимости проведения процедуры закупки, так и о том, какую именно процедуру проводить, и возникающих при этом рисках.
Обязательность проведения процедур подрядных торгов, торгов изначально была установлена в Указе от 20.10.2016 № 380 «О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве», который действовал до 01.01.2019. На смену ему пришел Указ № 223, который принят сроком на 2 года на основании п.п. 11, 32, 33 Протокола о порядке регулирования закупок (приложение 25 к Договору о ЕАЭС от 29.05.2014) для определения особенностей осуществления закупок отдельных видов товаров, работ, услуг в зависимости от сферы – в строительстве.
Сегодня закупки работ, услуг при строительстве осуществляются путем проведения подрядных торгов, торгов, переговоров (подпункты 1.1, 1.2 п. 1 Указа № 223).
Госзакупки – это приобретение товаров (работ, услуг) полностью или частично за счет бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов (абз. 3 ст. 1 Закона от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)».
Согласно подпунктам 1.1, 1.2, 1.4–1.8, 1.11, 1.12 п. 1 Указа № 223 законодательство о госзакупках товаров (работ, услуг) не применяется до 1 июля 2021 г. при проведении процедур закупок при строительстве, т.е. нормами Указа № 223 следует руководствоваться в т.ч. при приобретении товаров (работ, услуг) для строительства за счет бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов.
Применение процедур подрядных торгов и торгов неизбежно увеличивает сроки строительства минимум на 6–8 месяцев. Это обусловлено системностью таких действий: в процесс строительства втянуты такие участники, как заказчик (инвестор), инженерная организация, генеральный подрядчик. Увеличение сроков строительства попросту недопустимо в рамках инвестиционного договора.
Можно ли отказаться от процедуры закупки вообще?
Случаи неприменения процедур закупок при строительстве установлены подп. 1.8 п. 1 Указа № 223. Однако в тот момент, когда заканчивается обязательность применения процедур подрядных торгов, торгов, биржевых торгов и переговоров согласно Указу № 223, возникает обязательность применения переговоров или подрядных торгов, торгов, по п. 8 Положения № 88: «Если проведение подрядных торгов (торгов, переговоров), биржевых торгов при размещении заказов, необходимых для строительства объектов, не является обязательным, инвестор, застройщик, заказчик, подрядчик, инженер (инженерная организация) вправе назначить и провести их в порядке, предусмотренном настоящим Положением». Это ситуация, когда обязательное право трансформируется в обязанность.
Денежные средства, выделяемые областным бюджетом из инновационного фонда согласно бюджетному законодательству, являются бюджетными, а товары, на которые выделяются эти средства, с учетом подпунктов 1.1 и 1.2 п. 1 Указа от 14.01.2014 № 26 «О мерах по совершенствованию строительной деятельности» (далее – Указ № 26), являются товарами при строительстве. А значит – у субъекта хозяйствования остаются риски быть привлеченным к ответственности контролирующими органами за нарушение порядка проведения процедур закупок.
Существуют и риски для инвесторов. В первую очередь это правовые риски, связанные с толкованием норм законодательства при реализации инвестиционных проектов на основании инвестиционных договоров с Республикой Беларусь.
Так, Закон от 12.07.2013 № 53-З «Об инвестициях» (далее – Закон № 53-З) предоставляет возможность инвесторам при осуществлении инвестиций в приоритетные секторы экономики использовать льготы и преференции. Для этого в целях создания дополнительных условий для осуществления инвестиций инвестор (инвесторы) имеет право на заключение инвестиционного договора с Республикой Беларусь (ст.ст. 16, 17 Закона № 53-З). Это соответствует и подп. 1.4 п. 1 Указа № 223: подрядные торги не проводятся в случаях, определенных Президентом (например, подп. 1.8 п. 1 Указа от 30.06.2014 № 326 «О деятельности Китайско-Белорусского индустриального парка «Великий Камень» – Указ № 326).
В соответствии с Декретом от 07.05.2012 № 6 «О стимулировании предпринимательской деятельности на территории средних, малых городских поселений, сельской местности» (далее – Декрет № 6) коммерческие организации, индивидуальные предприниматели (далее – ИП), а также коммерческие организации, имеющие обособленные подразделения, в части деятельности обособленных подразделений вправе самостоятельно определять поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или покупателей продукции, товаров (работ, услуг) для собственного производства и продукции, товаров (работ, услуг) собственного производства. Исключение составляет выбор поставщиков (подрядчиков, исполнителей) при приобретении товаров (работ, услуг) полностью или частично за счет бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов получателями таких средств (подп. 1.3.2 п. 1 Декрета № 6).
Если же рассматривать норму подп. 1.3.2 п. 1 Декрета № 6 как исключение, то и подрядные торги, и торги на закупку товаров при строительстве, и переговоры, и биржевые торги вообще не должны проводиться, равно как при закупках в строительстве не должно применяться и законодательство о госзакупках.
Подведем итоги.
Помните, что закупки при строительстве проводятся по определенным Указом № 223 процедурам, так что, если не обязательны подрядные торги, следует проводить переговоры (подпункты 1.1, 1.2 п. 1 Указа № 223).
Указ Президент РБ 380 20.10.2016 О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве
УКАЗ ПРЕЗИДЕНТА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ
20 октября 2016 г. № 380
О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве
В целях дальнейшего развития конкуренции в строительстве, обеспечения снижения его стоимости и повышения качества:
1.1.закупки работ, услуг при строительстве, в том числе возведении, реконструкции, ремонте, реставрации, благоустройстве, сносе объектов (далее – строительство), осуществляются с учетом требований настоящего Указа путем проведения подрядных торгов либо переговоров, если иное не установлено настоящим Указом;
1.2.закупки товаров при строительстве* осуществляются с учетом требований настоящего Указа путем проведения торгов на закупку товаров при строительстве (далее – торги), переговоров либо биржевых торгов, проводимых в соответствии с законодательством о товарных биржах (далее – биржевые торги), за исключением централизованных государственных закупок медицинских изделий, проводимых в порядке, определенном законодательством о государственных закупках;
* Для целей настоящего Указа под закупкой товаров при строительстве понимается приобретение товаров, осуществляемое на основании проектной документации либо дефектного акта на выполнение работ по текущему ремонту, в соответствии с которыми определяются перечень и количество (объем) товаров, необходимых для строительства, а также технологического оборудования на основании предпроектной (предынвестиционной) документации, если разработка такой документации предусмотрена законодательными актами.
1.3.при проведении закупок товаров (работ, услуг) при строительстве не применяются:
Указ Президента Республики Беларусь от 5 мая 2009 г. № 232 «О некоторых вопросах проведения аукционов (конкурсов)» ;
1.4.проведение подрядных торгов является обязательным, за исключением случаев, предусмотренных в подпунктах 1.6 и 1.8 настоящего пункта, и иных случаев, определенных Президентом Республики Беларусь, при заключении договоров о строительстве:
жилых домов – при стоимости строительства 6 тыс. базовых величин и более; объектов, финансирование строительства которых осуществляется полностью или
частично за счет средств:
республиканского и (или) местных бюджетов, в том числе государственных целевых бюджетных фондов, а также государственных внебюджетных фондов, внешних государственных займов и внешних займов, привлеченных под гарантии Правительства Республики Беларусь, кредитов банков Республики Беларусь, привлеченных под гарантии Правительства Республики Беларусь, облисполкомов и Минского горисполкома, – при стоимости строительства 6 тыс. базовых величин и более;
государственных организаций и хозяйственных обществ, акции (доли в уставном фонде) которых находятся в государственной собственности, – при стоимости строительства 100 тыс. базовых величин и более;
1.5.при строительстве объектов, для заключения договоров о строительстве которых обязательным является проведение подрядных торгов в соответствии с подпунктом 1.4 настоящего пункта, обязательным также является проведение подрядных торгов, торгов либо биржевых торгов (в отношении товаров, обязательность заключения сделок с которыми на биржевых торгах установлена законодательством о товарных биржах), если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь, в случае размещения необходимых для строительства заказов на:
разработку предпроектной (предынвестиционной) документации, если ее разработка предусмотрена законодательными актами;
выполнение проектных и изыскательских работ;
закупку товаров, если стоимость каждого их вида составляет 3 тыс. базовых величин и более;
оказание инженерных услуг, выполнение отдельных видов строительных, монтажных, специальных и иных работ, если стоимость каждого их вида составляет 3 тыс. базовых величин и более;
1.6.проведение подрядных торгов, торгов, биржевых торгов не является обязательным в случаях, когда:
абзац второй подпункта 1.6 пункта 1 – для служебного пользования;
подрядные торги, торги, биржевые торги, проведенные в установленном порядке, признаны несостоявшимися в силу того, что участник-победитель не определен или участник-победитель отказался от заключения договора;
генеральной проектной организацией, генеральной подрядной организацией** заключаются договоры с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями (субподрядчиками) о выполнении (оказании) отдельных видов проектных, изыскательских, строительных, монтажных, специальных и иных работ (услуг) по строительству;
oвыполнении работ по текущему ремонту;
oстроительстве, выполнении работ, оказании услуг, приобретении товаров, необходимых для строительства, в целях ликвидации аварийных или чрезвычайных ситуаций (по согласованию с государственным органом (организацией), которому подчинен или в состав, систему которого входит заказчик, либо осуществляющим управление принадлежащими государству акциями (долями) в уставном фонде заказчика, а в случае отсутствия такого органа (организации) – по согласованию с местным исполнительным и распорядительным органом по месту нахождения заказчика);
на ведение авторского надзора за строительством при невозможности осуществления разработчиком проектной документации такого надзора (при ликвидации (прекращении деятельности) разработчика проектной документации, наличии иных обстоятельств, исключающих его деятельность);
** Для целей настоящего Указа под генеральной проектной организацией, генеральной подрядной организацией понимаются проектная организация, подрядная организация, заключившие соответственно договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, договор строительного подряда, привлекающие к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков).
1.7.в случаях, предусмотренных в подпункте 1.6 настоящего пункта, закупки товаров (работ, услуг) при строительстве осуществляются по выбору заказчика путем проведения подрядных торгов, торгов, переговоров либо биржевых торгов;
1.8.предоставляется право без проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве в соответствии с настоящим Указом и процедур государственных закупок в соответствии с законодательством о государственных закупках определять:
генеральную подрядную организацию при строительстве жилых домов из конструкций панельного, крупнопанельного и объемно-блочного домостроения, осуществляющую строительство жилых домов из указанных конструкций собственного производства, если такое строительство обусловлено требованиями разработанной в установленном порядке градостроительной документации, – в решении местного исполнительного и распорядительного органа об изъятии и предоставлении земельного участка;
генеральную проектную организацию, генеральную подрядную организацию, инженера (инженерную организацию) при строительстве объектов, включенных в государственные инвестиционные программы, – Совету Министров Республики Беларусь; генеральную проектную организацию, генеральную подрядную организацию, субподрядные проектные, строительные и иные организации при заключении договоров о строительстве объектов Белорусской энергетической системы, выполнении работ, оказании услуг, приобретении товаров, необходимых для строительства таких объектов в соответствии с перечнем объектов, определяемых Советом Министров Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь, – Совету Министров
специализированные организации, подчиненные Министерству по чрезвычайным ситуациям, при проведении работ по ликвидации и захоронению непригодных для дальнейшего использования объектов, расположенных на территории радиоактивного загрязнения в зоне первоочередного отселения, зоне последующего отселения, зоне с правом на отселение, а также на территориях населенных пунктов, в отношении которых принимались решения об отселении, – Министерству по чрезвычайным ситуациям;
1.9.не допускаются к участию в процедурах закупки товаров (работ, услуг) при строительстве субъекты предпринимательской деятельности, включенные в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 23 октября 2012 г. № 488 «О некоторых мерах по предупреждению незаконной минимизации сумм налоговых обязательств» в реестр коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей с повышенным риском совершения правонарушений в экономической сфере;
1.10.Совет Министров Республики Беларусь вправе устанавливать преференциальную поправку, применяемую при проведении процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве, определять ее размер и условия применения в случае предложения участником таких процедур товаров (работ, услуг) собственного производства, а также товаров (работ, услуг), происходящих из Республики Беларусь и стран, которым в Республике Беларусь предоставляется национальный режим в соответствии с международными договорами Республики Беларусь;
1.11.требования настоящего Указа не применяются при строительстве: одноквартирных и блокированных жилых домов, полностью финансируемых за счет
собственных и (или) заемных средств граждан Республики Беларусь, иностранных граждан и лиц без гражданства, постоянно проживающих в Республике Беларусь;
объектов, полностью финансируемых за счет средств иностранных инвесторов*; газопроводов от места присоединения к действующему уличному распределительному газопроводу до отключающего устройства на вводе в жилой дом и внутридомовой системы газоснабжения эксплуатируемого жилищного фонда граждан, строительство которых полностью финансируется за счет их средств;
* Для целей настоящего Указа под иностранными инвесторами понимаются не проживающие
постоянно в Республике Беларусь иностранные граждане и лица без гражданства, иностранные и международные юридические лица (организации, не являющиеся юридическими лицами), осуществляющие инвестирование на территории Республики Беларусь.
1.12.порядок организации и проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве определяется Советом Министров Республики Беларусь.
2.Координация деятельности республиканских органов государственного управления, местных исполнительных и распорядительных органов по выработке единой методологии в области организации и проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве осуществляется Межведомственной комиссией по проведению процедур закупок при строительстве, созданной Советом Министров Республики Беларусь.
3.Признать утратившими силу указы Президента Республики Беларусь:
от 31 декабря 2013 г. № 591 «О проведении процедур закупок при строительстве» ;
от 15 декабря 2014 г. № 580 «О внесении дополнения в Указ Президента Республики Беларусь от 31 декабря 2013 г. № 591» .
4.Предоставить Совету Министров Республики Беларусь право разъяснять вопросы применения настоящего Указа.
5.Совету Министров Республики Беларусь до 1 января 2017 г. обеспечить приведение нормативных правовых актов в соответствие с настоящим Указом и принять иные меры по его реализации.
6.Настоящий Указ вступает в силу в следующем порядке: пункты 1–4 – с 1 января 2017 г.;
иные положения этого Указа – после его официального опубликования.
Действие пункта 1 настоящего Указа не распространяется на закупки товаров (работ, услуг) при строительстве, если процедуры таких закупок начаты или договоры о поставке товаров (выполнении работ, оказании услуг) заключены до 1 января 2017 г. Процедура закупки товаров (работ, услуг) при строительстве считается начатой со дня принятия решения заказчика о ее проведении. Проведение процедур таких закупок и исполнение договоров осуществляются в соответствии с законодательством, действовавшим до 1 января 2017 г.
Настоящий Указ действует до 1 января 2019 г.
Президент Республики Беларусь А.Лукашенко