Когда и как можно общаться с заказчиком по 44‑ФЗ и 223‑ФЗ?
Расскажем о существующих форматах общения, что разрешают законы и какие правила нужно соблюдать.
На этапе планирования закупки
С 1 января 2017 года все закупки дороже 1 млрд рублей проходят обязательное общественное обсуждение. Как правило, на обсуждение выставляют крупные закупки на строительство дорог и зданий. Требование распространяется на всех заказчиков по 44-ФЗ и на некоторых заказчиков по 223-ФЗ. Порядок прописан в постановлении правительства от 11.12.2019 № 1635. Региональные власти могут устанавливать свои требования.
На этом этапе обсуждают закупки, которые заказчик опубликовал в плане закупок. Обсуждение происходит в специальном разделе ЕИС «Обязательное общественное обсуждение закупок». Для участия надо пройти регистрацию в ЕИС и получить доступ к этому разделу.
Обсуждение начинается с размщения плана-графики закупки и длится до момента, пока закупку можно отменить. Любой зарегистрированный участник может комментировать информацию о закупке, опубликованную в плане-графике. В течение 2 дней ответственный за проведение обсуждения отвечает на поступившее предложение или замечание.
По результатам обсуждения принимают решение: отменить закупку, изменить условия или проводить без изменений.
Консультации
Заказчики по 44-ФЗ и 223-ФЗ проводят только те закупки, которые включены в план-график. В любой момент поставщик может заранее узнать, кто планирует закупать его продукцию в ближайший год:
У заказчика по 44-ФЗ на стадии планирования есть возможность организовать консультацию с поставщиком, чтобы определить конкурентную среду (п. 6 ч. 4 ст. 38 44-ФЗ). Из формулировки закона следует, что инициатором этих консультаций выступает заказчик, но теоретически участники тоже могут обратиться к заказчику с предложениями улучшить характеристики товара, условия поставки и т.д.
Закон не обязывает заказчика отвечать на эти обращения, но для обеих сторон эти консультации — возможность улучшить условия закупки. Поставщик получает ответы на вопросы и озвучивает проблемы, с которыми может столкнуться, выполняя заказ. А заказчик в результате такой обратной связи может еще до публикации закупки скорректировать требования к товару или условиям выполнения работа.
223-ФЗ не регламентирует общение с поставщиками, но по наблюдениям специалистов по сопровождению торгов, заказчики по 223-ФЗ активнее прибегают к помощи поставщиков при подготовке закупки. Анастасия Аржанникова, руководитель центра сопровождения торгов СКБ Контур:
— Если закупка конкурентная и не аффилированная, заказчики заинтересованы, чтобы на торги пришло как можно больше участников, которые будут конкурировать между собой: предлагать лучшие условия поставки и снижать начальную цену контракта. Для этого они гораздо охотнее, по сравнению с заказчиками по 44-ФЗ, общаются с потенциальными участниками и отвечают на их вопросы.
На этапе подачи заявок
Запрос разъяснений
Ст. 46 44-ФЗ запрещает переговоры с заказчиком на этапе подачи заявок, если в результате у поставщика появляются преимущества перед другими. Но у участников часто возникают вопросы, которые они не могут задать в рамках 44-ФЗ. Например, в открытом конкурсе или аукционе можно подать всего три запроса на разъяснения. В других процедурах закон не обязывает заказчика отвечать на вопросы поставщиков.
Если время для запроса разъяснений истекло или после трех запросов остались еще вопросы, можно попробовать обратиться к заказчику напрямую — по электронной почте или телефону, но учесть, что заказчик может:
Жаловаться в ФАС в этом случае не имеет смысла, так как поставщик сам в первую очередь нарушил запрет на переговоры с заказчиком.
— Все-таки лучше отправлять официальные письменные запросы. На него заказчик обязан ответить в установленный законом срок. Шаблон можно скачать в разделе «Формы и шаблоны» в ЕИС, иногда форма уже есть в документации. Если заказчик не дал исчерпывающих разъяснений на ваши запросы, советуем обратиться с жалобой в ФАС. Приложите ответ заказчика на ваш запрос, чтобы подтвердить свои претензии. Если это необходимо, проанализируйте спорную техническую документацию с экспертами.
Выезд на объект
Один из распространенных случаев обращения к заказчику — просьба осмотреть объект на наличие скрытых работ, например, для клининговых или строительных услуг. Что делать, если заказчик не предусмотрел такую возможность в документах закупки?
По официальной позиции Минэкономразвития из письма от 25.07.2016 N Д28и-1869, участника не следует допускать к месту работ. Это может создать ему преимущества перед другими. Но на практике такая позиция может привести к тому, что реальные условия выполнения контракта не будут соответствовать условиям из контракта и стоимость работ удорожается.
Что делать в этой ситуации?
Конкурентные переговоры
Этот вид закупки можно провести по 223-ФЗ или в коммерческих торгах. Конкурентные переговоры проводят, если нужно провести закупку быстро, сэкономив время на сбор и оценку заявок. Заказчик общается со всеми участниками сразу или по отдельности, обсуждая с ними:
Конкурентные переговоры — менее прозрачная процедура, так как при личном общении заказчика и участника есть риск сговора, а при общем обсуждении поставщикам придется озвучивать коммерческую информацию. Тем не менее, такой формат закупок есть, о нем нужно помнить.
При выполнении контракта
Победив в закупке, поставщик общается с госзаказчиком, как с любым другим контрагентом. Главное — обе стороны должны придерживаться норм 44-ФЗ и условий контракта. Какие форматы общения можно использовать, чтобы защищать свои права?
Переписка
Все действия, проблемы, нарушения условий контракта фиксируйте в переписке. Это дисциплинирует заказчика, поможет в претензионной работе и судебных разбирательствах. Указывайте, что заказчик не предоставил исходные данные, неправомерно отказывается принимать товар, задерживает оплату и т.д.
Бумажные письма, документы и претензии нужно отправлять заказным письмом или передавать лично. Также суды принимают в качестве доказательства переписку с личной или корпоративной электронной почты контрагентов.
Запись переговоров
Можно ли «поймать» заказчика на лжи, записав телефонный разговор с ним?
Суды принимают аудиозаписи в электронном виде, но требуют объяснить их происхождение. В Арбитражном процессуальном кодексе использование аудиозаписей в качестве доказательств регламентируется ч. 2 ст. 64, ч. 2 ст. 69, ч. 2 ст. 162 АПК РФ.
Чтобы суд учел запись в качестве доказательства, аудиозапись должна быть гласной, то есть нужно в начале разговора с заказчиком объявить, что разговор записывается. В этом случае поставщик не нарушает законное право заказчика на частную жизнь.
Ответим на вопросы
Процедуры закупок при строительстве переговоры
Переговоры – форма размещения заказов на строительство объектов, закупку товаров (выполнение работ, оказание услуг) при строительстве объектов, предусматривающая определение подрядчика, исполнителя или поставщика, предложение которого удовлетворяет требованиям и условиям, изложенным в документации для переговоров.
Процедура переговоров начинается с момента принятия решения об ее проведении и завершается заключением договора по результатам проведения переговоров либо отмены процедуры или признания ее несостоявшейся.
Переговоры проводятся при следующих условиях:
Условия для принятия решения о проведении переговоров – это наличие необходимых документов, состав которых зависит от предмета размещаемого заказа (разрешительная документация, проектная, в т.ч. сметная, документация, дефектный акт, договор строительного подряда, график поставок товаров, техническое задание на закупку товаров (работ, услуг) и иные документы).
Организатором переговоров могут размещаться заказы на закупку однородных товаров (выполнение однородных работ, оказание однородных услуг) при строительстве объектов в централизованном порядке для нескольких строящихся объектов. В этом случае в документации для переговоров указываются однородные товары (работы, услуги), необходимые для строительства каждого объекта.
Организатор переговоров имеет право проводить переговоры одновременно по нескольким лотам.
При проведении переговоров может осуществляться предварительный квалификационный отбор участников, который проводится в общем порядке в соответствии с требованиями, установленными в гл. 3 Положения № 88. Форма представления предквалификационных документов – электронная.
Организатор переговоров обязан направить участникам приглашения на участие в переговорах не позднее, чем за 3 рабочих дня до их проведения, и при необходимости разместить извещение в информационной системе «Тендеры» на сайте информационного РУП «Национальный центр маркетинга и конъюнктуры цен» в глобальной компьютерной сети Интернет и (или) опубликовать его в любых средствах массовой информации.
Документация для переговоров утверждается руководителем организатора переговоров и предоставляется в печатной форме или форме электронного документа не позднее 2 рабочих дней со дня письменного обращения участника.
Участник представляет свои предложения для переговоров в соответствии с требованиями, определенными в приглашении на участие в переговорах и документации для переговоров в период с даты и времени начала подачи предложений для переговоров по дату и время окончания их подачи, в порядке подачи, указанных в документации для переговоров.
Организатор переговоров может провести переговоры с каждым участником индивидуально или рассматривать предложения для переговоров на заседании конкурсной комиссии.
Процедура улучшения предложений может быть проведена в случае, если в документации для переговоров дается указание на возможность ее проведения. При этом процедура улучшения предложений проводится организатором 1 раз.
В течение 3 дней после проведения переговоров руководителем организатора утверждается протокол, в котором отражаются содержание и результаты переговоров. Форма протокола не установлена. Возможно использование примерных форм, приведенных в приложениях к Положению № 88.
Организатор извещает участников переговоров о результатах их проведения в электронной форме.
По результатам переговоров заключается соответствующий договор с победителем переговоров в срок не позднее 10 календарных дней после завершения размещения заказа и утверждения протокола о проведении переговоров.
С 01.07.2019 закупки при строительстве нужно проводить по Указу N 223
Какие процедуры проводить
С 01.07.2019 закупки при строительстве нужно будет проводить, за некоторым исключением, с применением следующих процедур:
Исключение: госзакупки медизделий. Они осуществляются в порядке, определенном законодательством о госзакупках
Когда заказчик обязан проводить подрядные торги, торги, биржевые торги
Проведение торгов либо биржевых торгов обязательно, если стоимость строительства объекта также составляет 6000 БВ и более, при этом заказчик размещает необходимые для строительства заказы :
на разработку предпроектной (предынвестиционной) документации, если ее разработка предусмотрена законодательными актами;
выполнение проектных и изыскательских работ;
закупку товаров, если стоимость каждого их вида составляет 3000 БВ (76 500 BYN) и более;
оказание инженерных услуг стоимостью 3000 БВ (76 500 BYN) и более;
выполнение отдельных видов строительных, монтажных, специальных и иных работ, если стоимость каждого их вида составляет 3000 БВ (76 500 BYN) и более.
Справочно
Биржевые торги проводятся в отношении товаров, обязательность заключения сделок с которыми на биржевых торгах установлена законодательством о товарных биржах.
Когда заказчик вправе провести переговоры или самостоятельно выбрать процедуру
Установлено, что с 01.07.2019 заказчик вправе самостоятельно выбрать процедуру закупки при строительстве, в том числе провести переговоры, в случаях, если заключаются договоры на :
— выполнение работ по текущему ремонту;
— ведение авторского надзора за строительством, если разработчик проектной документации не может осуществлять такой надзор;
— внесение изменений и дополнений в проектную документацию по заданию заказчика;
— выполнение подрядной организацией дополнительных работ, не учтенных в проектной, в том числе сметной, документации на строительство объекта, необходимость выполнения которых возникла в ходе исполнения договора строительного подряда, с последующим внесением изменений в проектную, в том числе сметную, документацию в порядке, установленном законодательством;
— аренду техники, необходимой для выполнения отдельных видов строительных, монтажных, специальных и иных работ.
Также заказчик сам выбирает процедуру закупки при строительстве, если:
— подрядные торги, торги, биржевые торги не состоялись (участник-победитель не определен или отказался от заключения договора);
— генеральной проектной организацией, генеральной подрядной организацией заключаются договоры с субподрядчиками на выполнение (оказание) отдельных видов проектных, изыскательских, строительных, монтажных, специальных и иных работ (услуг) по строительству.
Когда процедуры закупок можно не проводить
Так, без проведения указанных процедур, выполнив условие о согласовании закупки, заказчик вправе определять организации при приобретении товаров (работ, услуг):
— для осуществления аварийно-восстановительного ремонта капитальных строений (зданий, сооружений);
— ликвидации аварийных или чрезвычайных ситуаций.
Согласовать закупку в указанных случаях необходимо с госорганом (организацией), которому подчинен либо в состав (систему) которого входит заказчик, а в случае отсутствия такого госоргана (организации) – с местными исполнительными и распорядительными органами по месту нахождения заказчика.
При этом согласно терминам и определениям, установленным приложением 2 к Указу № 223, под аварийно-восстановительным ремонтом капитальных строений (зданий, сооружений) следует понимать совокупность мероприятий и работ по проведению текущего или капитального ремонта, направленных на ликвидацию последствий аварий, стихийных бедствий либо повреждений зданий и сооружений (их элементов), а также работы по предотвращению отказа магистральных трубопроводов и оборудования, инженерных систем, угрожающего безопасности и требующего немедленной их остановки, осуществляемые в круглосуточном режиме в кратчайшие сроки с момента возникновения угрозы жизни и здоровью населения и (или) уничтожения либо повреждения имущества физических и юридических лиц.
Кто не может быть участником закупок при строительстве
Так, к участию в процедурах закупок при строительстве с 01.07.2019 не будет допускаться:
— эксперт или экспертная организация в процедуре закупки, привлекавшиеся к ее организации либо проведению для консультаций и (или) получения заключения по рассмотрению, оценке и сравнению предложений;
— юрлицо и (или) ИП, работники (работник) которых оказывали услуги по организации проводимой процедуры закупки;
— организатор проводимых процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве;
— учредитель, участник, собственник имущества организатора процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве;
— юрлицо, находящееся в процессе реорганизации, за исключением юрлица, к которому присоединяется другое юрлицо;
— юрлицо (ИП), находящееся (находящийся) в процессе ликвидации (в стадии прекращения деятельности), в том числе признанное (признанный) в установленном порядке экономически несостоятельным (банкротом), за исключением юрлица, находящегося в процедуре санации;
— лицо, включенное в список поставщиков (подрядчиков, исполнителей), временно не допускаемых к участию в процедурах закупок товаров (работ, услуг) при строительстве;
— лицо, включенное в реестр поставщиков (подрядчиков, исполнителей), временно не допускаемых к закупкам товаров (работ, услуг) при строительстве.
Что нового в проведении процедур закупок
— товаров (работ, услуг) собственного производства;
— товаров (работ, услуг), происходящих из Республики Беларусь и государств – членов Евразийского экономического союза.